Обращение взыскания на долю

  • автор:

Нередко имущества, непосредственно имеющегося у должника, недостаточно для погашения задолженности. При поиске дополнительного имущества, на которое можно обратить взыскание, может быть установлено, что должнику принадлежит доля в уставном фонде ООО (ОДО) (общество).

В связи со спецификой правоотношений, связанных с участием в обществах, обращение взыскания на долю в уставном фонде имеет определенные особенности, которые будут описаны в данной статье.

Порядок обращения взыскания на долю участника в уставном фонде общества определен в <*>.

Обращение взыскания на долю в уставном фонде общества можно условно разделить на следующие этапы:

1. Взыскание задолженности с должника.

2. Обращение в органы принудительного исполнения для взыскания задолженности.

3. Получение информации о владении должником долей в уставном фонде общества и о стоимости данной доли.

4. Обращение кредитора участника общества в суд с иском об обращении взыскания на долю (часть доли) такого участника в уставном фонде.

5. Обращение кредитора к обществу с требованием о выкупе доли.

6. Реализация доли на торгах в случае отказа участников или общества от выкупа доли.

7. Получение кредитором доли в уставном фонде общества.

1. Взыскание задолженности с должника

Перед обращением взыскания задолженности на долю в уставном фонде общества необходимо получить исполнительный документ, подтверждающий наличие задолженности.

Взыскать задолженность можно любыми способами, предусмотренными законодательством, например путем совершения исполнительной надписи нотариуса или путем взыскания задолженности через суд в порядке искового производства и т.д.

Если после вступления в законную силу решения суда должник не предпринимает мер по погашению задолженности, кредитор вправе обратиться в органы принудительного исполнения с заявлением о возбуждении исполнительного производства.

2. Обращение в органы принудительного исполнения для взыскания задолженности

Кредиторы участника общества вправе требовать обращения взыскания на долю (часть доли) этого участника в уставном фонде общества на основании решения суда при недостаточности другого имущества для покрытия его долгов <*>.

Факт недостаточности другого имущества для покрытия должником его долгов, как правило, может быть установлен судебным исполнителем.

В любом случае перед обращением взыскания на долю участника в уставном фонде необходимо обратиться в органы принудительного исполнения для взыскания задолженности.

В ходе исполнительного производства судебный исполнитель должен осуществить все действия, направленные на установление имущественного положения должника.

Перечень исполнительных действий, которые судебный исполнитель вправе осуществлять в рамках исполнительного производства, содержится в ст. 63 Закона об исполнительном производстве.

В частности, судебный исполнитель вправе:

— истребовать у должника сведения об имеющемся у него имуществе;

— налагать арест на денежные средства и (или) иное имущество должника, принадлежащие ему и находящиеся у него и (или) третьих лиц;

— осуществлять реализацию арестованного имущества должника в порядке, установленном актами законодательства;

— опечатывать помещения, где хранятся материальные ценности и документы, кассы или кассовые помещения, склады, архивы и т.д. <*>.

В случае, если при подаче заявления о возбуждении исполнительного производства или в процессе исполнительного производства становится очевидным, что у должника отсутствует имущество, на которое можно обратить взыскание, кроме как доли в уставном фонде, необходимо начинать сбор доказательственной базы для последующего обращения в суд с иском об обращении взыскания на долю должника в уставном фонде.

Обратите внимание!
Для контроля деятельности судебного исполнителя и подготовки доказательственной базы для последующего обращения взыскания на долю рекомендуем знакомиться с материалами исполнительного производства, заявлять ходатайства о применении мер по обеспечению исполнения исполнительного документа, ходатайства о совершении исполнителем действий, направленных на выяснение факта наличия активов, за счет которых может быть исполнен исполнительный документ.

При установлении факта владения должником долей в уставном фонде общества судебный исполнитель уведомляет взыскателя о его праве обратиться в суд с требованием обратить взыскание на долю (часть доли) должника в уставном фонде общества <*>.

Обратите внимание!
В уведомлении указывается информация, подтверждающая отсутствие или недостаточность у должника иного имущества для погашения задолженности, а также устанавливается срок в течение трех месяцев для реализации взыскателем права обратиться в суд в порядке искового производства.

В случае если должник в трехмесячный срок не обратится в суд с иском об обращении взыскания на долю в уставном фонде, то исполнительное производство будет прекращено в соответствии с абз. 3 ч. 1 ст. 53 Закона об исполнительном производстве.

Наличие такого уведомления не является обязательным для подачи кредитором иска об обращении взыскания на долю, но в значительной степени упрощает доказывание по таким делам, так как в данном уведомлении указываются:

— информация о владении должником долей в уставном фонде общества;

— обстоятельства, подтверждающие отсутствие или недостаточность у должника имущества.

3. Получение информации о владении должником долей в уставном фонде общества и о стоимости данной доли

Для получения информации о том, владеет ли должник долей в уставном фонде общества, кредитор может самостоятельно направить соответствующий запрос в Минюст.

Информация об участии в обществах предоставляется ЕГР. На практике факт владения долей может быть установлен и судебным исполнителем.

В запросе в ЕГР рекомендуется указывать всю имеющуюся информацию о должнике (фамилия, имя, отчество, учетный или идентификационный номер, иные паспортные данные, дата рождения и т.д.).

Предоставление информации из ЕГР осуществляется на платной основе. Госпошлина за выдачу выписки в отношении одного субъекта хозяйствования составляет 1 БВ <*>(п. 90 приложения 22 к НК). Срок предоставления информации по запросам юрлиц — 7 календарных дней со дня, следующего за днем представления запроса, по заявлениям физлиц — 5 календарных дней со дня, следующего за днем представления заявления <*>.

Обратите внимание!
Если по результатам рассмотрения запроса будет установлено, что должник владеет долями в двух и более обществах, выписка из ЕГР, как правило, предоставляется только в отношении одного общества. При этом вместе с выпиской будет предоставлена справка, в которой будет содержаться список обществ, в которых должник владеет долей.

В выписке из ЕГР в отношении общества будет указана доля должника в уставном фонде общества, а также размер его вклада в уставный фонд, составляющий номинальную стоимость доли.

4. Обращение кредитора участника общества в суд с иском об обращении взыскания на долю (часть доли) такого участника в уставном фонде

Обратить взыскание на долю участника общества можно только на основании решения суда при недостаточности другого имущества для покрытия долгов <*>.

Кредитор должен предъявить иск об обращении взыскания на долю в уставном фонде.

Отсутствует единообразный подход относительно состава лиц, участвующих в деле. Ответчиком по делам об обращении взыскания на долю в уставном фонде может выступать не только должник, но и само общество. Однако на практике бывают случаи, когда общество привлекается к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика.

В связи с тем, что в законодательстве не содержится специальных правил определения подсудности для данной категории споров, при определении подсудности необходимо исходить из субъектного состава участников спора:

— если хотя бы одной из сторон спора является физлицо, иск об обращении взыскания на долю в уставном фонде нужно подавать в общий суд;

— если кредитором и должником являются юрлица, иск об обращении взыскания на долю в уставном фонде необходимо подавать в суд, рассматривающий экономические дела.

Иск предъявляется в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Если в деле участвует несколько ответчиков, то иск может быть предъявлен по выбору истца в суд, рассматривающий экономические дела, по месту нахождения либо месту жительства одного из ответчиков <*>.

Полагаем, что при обращении взыскания на долю должника в уставном фонде общества общество необходимо привлекать к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика.

4.1. Досудебный порядок урегулирования спора

Обращение взыскания на долю возможно исключительно по решению суда. Следовательно, невозможно обратить взыскание на долю участника в уставном фонде без обращения в суд <*>.

Соблюдение претензионного порядка не требуется в случае, когда в силу требований законодательных актов стороны не вправе в досудебном порядке урегулировать спор <*>.

Таким образом, требования о досудебном порядке урегулирования спора в данном случае применяться не будут.

В качестве правового основания для отсутствия необходимости соблюдения досудебного порядка урегулирования спора можно указать на положения указанных выше норм.

4.2. Уплата госпошлины

Госпошлина по рассматриваемым требованиям уплачивается по ставкам, установленным для требований имущественного характера.

Действительная стоимость доли (части доли) участника в уставном фонде ООО (ОДО), на которую обращается взыскание, определяется по бухгалтерскому балансу (книге учета доходов и расходов), составленному на момент предъявления кредиторами требования к этому обществу <*>.

Следовательно, цена иска должна быть рассчитана исходя из действительной стоимости доли.

На практике чаще всего определить действительную стоимость доли при подаче иска невозможно при отсутствии документов общества, позволяющих произвести соответствующий расчет. В связи с этим стоимость доли при подаче иска рассчитывается исходя из размера вклада участника в уставный фонд и номинальной стоимости доли.

Обратите внимание!
Информацию о номинальной стоимости доли можно получить из выписки из ЕГР.

При рассмотрении дела в суде, рассматривающем экономические дела, первой инстанции до принятия судебного постановления, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований путем подачи письменного заявления <*>.

Истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить либо уменьшить размер исковых требований или отказаться от иска <*>.

Таким образом, при необходимости определения действительной стоимости доли в ходе рассмотрения дела размер госпошлины также может быть уточнен, однако на практике суд выносит решение исходя из номинальной стоимости доли.

4.3. Состав лиц, участвующих в деле

Лицами, участвующими в деле, при рассмотрении данной категории дел являются:

— кредитор (истец);

— должник (ответчик);

— общество, на долю в уставном фонде которого обращается взыскание (соответчик либо третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика);

— иные участники общества (третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика).

4.4. Доказательства недостаточности имущества или отсутствия имущества

По делам об обращении взыскания на долю в уставном фонде необходимо доказать факт недостаточности денежных средств, взысканных со счетов, вкладов (депозитов) должника в банке и (или) НКФО организации по предъявленному взыскателем к исполнению исполнительному документу либо посредством обращения взыскания на денежные средства иным способом <*>.

Помимо уведомления судебного исполнителя о необходимости обращения взыскания на долю в уставном фонде общества, доказательствами, подтверждающими факт недостаточности или отсутствия имущества, также могут выступать:

а) постановление о возвращении взыскателю исполнительного документа, по которому исполнение не произведено или произведено частично <*>;

б) материалы исполнительного производства:

— постановление о возбуждении исполнительного производства (подтверждает продолжительность исполнительного производства и непогашение задолженности);

— постановления судебного исполнителя о применении мер по обеспечению исполнения исполнительного документа;

— письменные объяснения должника относительно порядка, срока погашения задолженности.

Дополнительно в исполнительном производстве взыскатель может ходатайствовать перед судебным исполнителем об истребовании информации относительно наличия в собственности должника транспортных средств, недвижимости и иных активов. Если такие ходатайства были заявлены — их можно приложить к исковому заявлению об обращении взыскания на долю.

В совокупности указанные документы позволяют утверждать о наличии оснований для обращения в суд с иском об обращении взыскания на долю в уставном фонде.

Должник, защищаясь против иска об обращении взыскания на долю, может утверждать, что судебный исполнитель не осуществил всех действий по установлению имущественного положения должника.

Защищаясь против иска, должник также может представить доказательства, подтверждающие наличие у него денежных средств и (или) имущества, за счет которого может быть погашена задолженность. Если суд посчитает такие доказательства убедительными, а имеющееся у должника имущество — достаточным для погашения задолженности, это может повлечь отказ в удовлетворении иска об обращении взыскания на долю.

4.5. Обеспечение иска

Суд, рассматривающий экономические дела, по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе принять меры по обеспечению иска. Обеспечение иска допускается на любой стадии хозяйственного процесса, если непринятие мер по его обеспечению может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда <*>.

Принятие мер по обеспечению иска предусмотрено как в гражданском, так и в хозяйственном процессе. В качестве мер обеспечения целесообразнее всего ходатайствовать о:

— наложении ареста на долю должника в уставном фонде;

— применении мер, препятствующих изменению размера уставного фонда, изменению порядка определения размера доли участника и т.д.

Какие последствия ждут ООО и что ему предпринять после обращения взыскания на долю в уставном фонде общества? Как кредитору реализовать долю на торгах и как ему поступить, если общество откажется от выкупа доли? Чем чревато взыскание для должника? Об этом читайте в ilex.

23 января 2017

*Данный материал старше трёх лет. Вы можете уточнить у автора степень его актуальности.

Содержание

Как обратить взыскание на принадлежащую должнику долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью?

Обратить взыскание на долю должника в ООО можно в рамках исполнительного производства, процедуры банкротства или если доля заложена.

Все большее количество кредиторов сталкиваются с ситуацией, когда у должника (гражданина или юридического лица) вообще нет имущества либо его имущества не хватает для полного погашения задолженности. При этом должник может являться учредителем общества с ограниченной ответственностью (ООО). Для таких ситуаций законом предусмотрена возможность обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО.

Обратить взыскание на долю должника в уставном капитале можно в трех случаях:

  1. в рамках исполнительного производства,
  2. в ходе процедуры банкротства,
  3. если должник заложил свою долю в обеспечение исполнения своих обязательств.

Рассмотрим все три механизма подробнее.

I. Обращение взыскания на долю в рамках исполнительного производства

Правовые основания

Согласно ч. 3 ст. 74 Федерального закона «Об исполнительном производстве», при недостаточности у должника иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований на его долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может быть обращено взыскание.

В силу п. 1 ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускается обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества.

Куда идти и в каком порядке подавать заявление?

И ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве», и ст. 25 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывают на то, что обращение взыскания на долю в уставном капитале допускается только на основании судебного акта.

На вопрос, какого рода должен быть упомянутый судебный акт, ответ дают нормы Арбитражного процессуального кодекса РФ (АПК РФ) и Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК РФ), а также разъяснения высших судебных инстанций.

В соответствии с ч. 1 ст. 203 ГПК РФ суд, рассмотревший дело о взыскании задолженности, по заявлениям лиц, участвующих в деле, судебного пристава-исполнителя либо исходя из имущественного положения сторон или других обстоятельств вправе отсрочить или рассрочить исполнение своего решения, изменить способ и порядок его исполнения.

Как указано в ст. 434 ГПК РФ, при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного постановления или постановлений иных органов, взыскатель, должник, судебный пристав-исполнитель вправе поставить перед судом, рассмотревшим дело, или перед судом по месту исполнения судебного постановления вопрос об отсрочке или о рассрочке исполнения, об изменении способа и порядка исполнения, а также об индексации присужденных сумм.

Аналогичное правило содержит ч. 1 ст. 324 АПК РФ, которой предусмотрено, что при наличии обстоятельств, которые затрудняют исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе изменить способ и порядок его исполнения.

Как разъяснено в п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 №90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества денежной суммы, а в процессе исполнения решения установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которое может быть обращено взыскание, кредитор вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале общества.

Указанные разъяснения впоследствии практически дословно были отражены в п. 64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 №50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства».

Таким образом, для обращения взыскания на долю должника в ООО необходимо обратиться в суд, разрешивший спор и выдавший исполнительный лист, с заявлением об изменении способа исполнения его решения. Подавать самостоятельный иск с требованием обратить взыскание на долю должника в уставном капитале общества не нужно (Постановление 11ААС от 06.03.2014 по делу №А55-15719/2011, Постановление ФАС Поволжского округа от 25.07.2013 по делу №А49-6846/2012).

Как обосновать необходимость обращения взыскания на долю в уставном капитале?

ГПК РФ и АПК РФ в качестве основания для изменения способа исполнения решения суда рассматривают наличие обстоятельств, затрудняющих таковое исполнение. При обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале такими обстоятельствами, в соответствии с позицией Пленума Верховного Суда РФ №50, понимается недостаточность либо отсутствие у должника другого имущества для покрытия долгов.

Исходя из этого, можно выделить два основания обращения взыскания на долю в уставном капитале общества:

  • Отсутствие у должника какого-либо имущества, на которое можно бы было обратить взыскание, кроме доли в уставном капитале общества.
  • Явная недостаточность имеющегося у должника имущества, за счет которого могло бы быть исполнено решение суда.

При этом именно на взыскателя возложено бремя доказывания факта отсутствия или недостаточности у должника имущества, необходимого для исполнения решения суда (Постановление 17 ААС от 29.09.2014 по делу №А50-1330/2013, Постановление 18 ААС от 19.01.2012 по делу №А76-24827/2010).

Как доказать недостаточность либо отсутствие у должника иного имущества?

Согласно Пленуму Верховного Суда РФ №50, в качестве доказательства отсутствия имущества у должника служит акт судебного пристава-исполнителя, предусмотренный ч. 2 ст. 46 ФЗ «Об исполнительном производстве» (акт о наличии обстоятельств, в соответствии с которым исполнительный документ возвращается взыскателю). Однако на деле одного лишь акта недостаточно.

В таких ситуациях суды исходят из смысла ст. 324 АПК РФ или ч. 1 ст. 25 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», толкуя их положения в следующем ключе. Предоставленное взыскателю право на обращение взыскания на долю должника в организации является исключительной мерой, затрагивающей конституционные свободы должника. В связи с этим данное требование подлежит удовлетворению только в том случае, если будет установлено, что по-иному реальное исполнение судебного акта невозможно или крайне затруднено.

Основываясь на данной логике, суд требует дополнительных доказательств отсутствия у должника имущества, достаточного для исполнения обязательств.

Так, например, Верховный Суд Республики Хакасия поддержал выводы суда первой инстанции о том, что одного акта о невозможности исполнения исполнительного документа недостаточно, указав, что «материалами исполнительного производства не подтверждается отсутствие у должника денежных средств и другого имущества, эти материалы не содержат сведений о заработной плате должника, о наличии либо отсутствии у него недвижимого имущества, транспортных средств» (Определение Верховного Суда Республики Хакасия от 30.07.2014 по делу №33-1786/2014).

Саратовский областной суд занял аналогичную позицию, обратив внимание на отсутствие в материалах исполнительного производства ответа из ГИБДД об отсутствии зарегистрированных за должником транспортных средств, ответов из кредитных организаций о наличии у должника денежных средств на счетах (Апелляционное определение Саратовского областного суда от 17.04.2013 по делу №33-2279).

Таким образом, помимо акта о невозможности взыскания, в качестве доказательств отсутствия у должника какого-либо имущества, на которое можно бы было обратить взыскание, суду должны быть представлены:

  • Ответ из Росреестра об отсутствии зарегистрированного за должником недвижимого имущества.
  • Ответ из ГИБДД об отсутствии зарегистрированных за должником транспортных средств.
  • Ответ из ПФР об отсутствии пенсионных отчислений работодателя на имя должника (если должник – физическое лицо).
  • Ответ из ФНС о зарегистрированных за должником банковских счетах, подкрепленный ответом кредитной организации, который подтверждает отсутствие на этих счетах денежных средств.
  • Ответы из иных кредитных организаций об отсутствии у должника денежных средств на банковских счетах.

Наличие данных ответов в материалах исполнительного производства будет служить доказательством недостаточности имущества у должника. Поэтому перед подачей заявления об изменении способа исполнения решения суда следует убедиться, что пристав-исполнитель направил все необходимые запросы и получил на них ответы.

Порядок обращения взыскания на долю должника в уставном капитале

Согласно ч. 2 ст. 25 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в случае обращения судом взыскания на долю участника общества в уставном капитале общее собрание участников ООО вправе выплатить кредитору действительную стоимость доли.

Действительная стоимость доли или части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за отчетный период, предшествующий дате предъявления к обществу требования об обращении взыскания на долю или часть доли участника общества по его долгам.

Принять решение и выплатить действительную стоимость доли кредитору участники должны в течение 3 месяцев с момента обращения к ним кредитора с требованием, основанным на судебном акте.

Если общество по истечении срока не принимает решения относительно доли участника, на которую обращено взыскание, то она подлежит продаже с публичных торгов. В этом случае пристав-исполнитель либо сам оценивает стоимость доли должника, либо привлекает профессионального оценщика, после чего отправляет ее на торги. Стороны исполнительного производства – взыскатель и должник – вправе оспорить оценку, если докажут, что она не соответствует реальной стоимости доли.

Если же должник является единоличным учредителем общества, то он не имеет права на выплату действительной стоимости доли кредитору – в таком случае его доля подлежит незамедлительной оценке и реализации с публичных торгов.

II. Обращение взыскания на долю должника в рамках процедуры банкротства

Согласно ст. 131, ст. 139, ч. 1 ст. 213.25 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», все имущество должника, имеющееся на дату принятия решения арбитражного суда о признании его банкротом и введении реализации имущества или конкурсного производства, а также выявленное или приобретенное после даты принятия указанного решения, составляет конкурсную массу и реализуется.

В рамках процедуры банкротства обращение взыскания на долю должника в уставном капитале возможно в ходе конкурсного производства (для юридических лиц) или реализации имущества (для физических лиц). В обоих случаях финансовый управляющий должника составляет опись его имущества, включая доли в уставных капиталах ООО. В описи управляющий имеет право дать оценку имуществу должника. Оценка доли также может быть проведена и по инициативе кредиторов с привлечением профессионального оценщика. В любом случае, результаты оценки могут быть оспорены должником, кредиторами или финансовым управляющим.

После оценки доли финансовый управляющий реализует ее в порядке, утвержденном собранием кредиторов или судом (в большинстве случаев – посредством открытых торгов). Прибыль от продажи доли распределяется между кредиторами (Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 16.05.2006 №15578/05)

Как мы видим, при банкротстве у кредитора нет необходимости обращаться в суд за отдельным судебным актом об обращении взыскания на долю должника. Все что от него требуется – согласиться или не согласиться с результатами оценки, проведенной оценщиком либо арбитражным (финансовым) управляющим должника.

III. Обращение взыскания на заложенную долю должника

Ч. 1 ст. 22 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает для участника общества возможность заложить свою долю другому участнику общества или третьему лицу (если это не противоречит уставу общества и одобрено остальными учредителями).

Договор о залоге доли может предусматривать условие как о судебном порядке обращения на нее взыскания, так и о внесудебном. В первом случае кредитору придется обращаться в суд с классическим иском о взыскании задолженности и обращении взыскания на заложенную долю. Во втором случае кредитор при возникновении просрочки имеет право без обращения в суд осуществить реализацию доли в порядке, установленном договором о залоге (открытые или закрытые торги, иной способ).

Однако следует помнить, что в данном случае за обществом (если в нем есть иные участники, помимо должника) сохраняется право в течение трех месяцев принять решение о выплате кредитору действительной стоимости заложенной доли вместо реализации доли должника.

Нетривиальным и эффективным альтернативным способом залога доли участника ООО является опцион. Подобная схема была успешно реализована ИНТЕЛЛЕКТ-С.

Статьи экспертов Группы правовых компаний ИНТЕЛЛЕКТ-С >>

банкротство, исполнение решений, коллекторские услуги, коммерческие споры

опубликовано: 01.08.2018

У нас есть должник который является участником ООО с 80% долей уставного капитала (800 000 рублей, всего уставной капитал данного ООО — 1 миллион рублей).

В производстве Перовского ОСП г. Москвы находится исполнительное производство ХХХ-ИП от ХХ ХХ ХХ в отношении должника. Сумма долга подлежащая взысканию с должника составляет ХХХ ХХХХ руб. Кроме того, должник является 100%-ным собственником ООО «YYY» — уставный капитал 700 000 рублей и ООО «ZZZ» — уставный капитал — 600 000 рублей.

Как наложить арест на долю должника в уставном капитале указанных 3-х ООО?

В силу пункта 1 статьи 25 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» обращение взыскания на долю в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

Вас могут заинтересовать: Услуги по возврату долгов частных лиц.

В соответствии с пунктом 2 вышеназванной статьи в случае обращения взыскания на долю в уставном капитале общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли общества.

Таким образом, для обращения взыскания, во-первых, имущества должника должно быть недостаточно для покрытия долгов. Если уверенности в этом нет, то ко взысканию приступать нельзя.

Следует иметь ввиду, что статьями 69, 94 ФЗ «Об исполнительном производстве» установлена очередность обращения взыскания. Таким образом, обращение на долю возможно только в самую последнюю очередь.

При устанавливается не отсутствие у должника имущества в принципе, а недостаточность имеющегося имущества для полного погашения задолженности. Например, задолженность составляет 5 млн. руб., а общая стоимость имущества должника, за исключением принадлежащей ему доли, составляет 1 млн рублей. В этом случае можно обратить взыскание на долю в УК ООО.

Возможно вас заинтересует: Взыскание дебиторской задолженности юридических лиц.

Как обратить взыскание на долю в устаном капитале ООО?

В соответствии с п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999 г. суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.

Если же уже возбуждено исполнительное производство, обращение взыскания согласно п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999г. осуществляется специальным способом — в порядке изменения способа исполнения решения суда. Вопрос обращения взыскания на долю рассматривают арбитражные суды либо суды общей юрисдикции.

Вас может заинтересовать: Представительство в суде общей юрисдикции по гражданским делам.

Обратить взыскание на долю в уставном капитале ООО может только суд. Судебный пристав такими полномочиями не обладает.

Какие доказательства необходимо представить кредитору для обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО?

Акт, составленный судебным приставом-исполнителем, признается основным доказательством отсутствия достаточного имущества, но не единственно возможным (см. Постановление ФАС ЦО от 17.02.2012 г. по делу № А08-7269/2010-24).

Фактически помимо справки судебного пристава об отсутствии у должника имущества могут быть представлены письмо банка об отсутствии открытых счетов должника, ответы государственных органов об отсутствии заключенных должником государственных контрактов, об отсутствии у должника прав на земельные участки и иную недвижимость и ряд других доказательств (Постановление девятого арбитражного апелляционного суда 19.07.2013 г. № 09АП-21336/2013).

Возможно, вас заинтересует: Представительство в арбитражном суде.

Безусловно, установить отсутствие у должника иного имущества суд не сможет, поскольку отрицательный факт (отсутствие чего-либо, в частности имущества) не может быть установлен даже тысячей доказательств, однако вполне может быть опровергнут одним доказательством, представленным ответчиком. Суд должен разумно подходить к вопросу изучения достаточности и обоснованности доказательств. При этом на ответчика возлагается бремя опровержения этого факта отсутствия имущества.

Арест доли в уставном капитале ООО

До обращения в суд АПК РФ и ГПК РФ дают возможность наложить арест на долю в ООО, если отсутствие такого ареста не позволит исполнить решение суда надлежащим образом. Вместе с тем, на практике суды редко удовлетворяют ходатайство о применении обеспечительных мер. В связи с этим целесообразно обратиться с таким заявлением к приставу.

Судебный пристав вправе запретить распоряжаться долей даже до вынесения судебного акта об обращении взыскания на долю (данный подход подтверждается Постановлением Девятого ААС от 19.07.2013 г. № 09АП-21336/2013), и без учета установленной законом очередности обращения взыскания на имущество должника. При этом на практике наличие основания для ареста доли на стадии исполнительного производства (необходимость сохранности имущества должника) презюмируется и не подлежит доказыванию, в отличие применения обеспечительных мер через суд. Таким образом, рекомендуется ходатайствовать о применении обеспечительной меры в виде запрета распоряжаться долей не перед судьей, а перед судебным приставом.

Вас могут заинтересовать: Услуги по банкротству юридических лиц.

Действия кредитора после суда

После суда необходимо обратиться к участникам ООО, предложив им выплатить действительную стоимость доли. Если этого не произойдет, то в соответствии с п. 3 ст. 25 ФЗ «Об ООО» в случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.

Внимание! Правила о выплате действительной стоимости доли в ООО не распространяются на ООО, состоящие из одного участника.

Вас могут заинтересовать: Услуги по регистрации ООО в Москве.

Для обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО необходимо действовать в следующей последовательности:

  1. Убедиться, что у должника нет имущества.
  2. Получить от пристава справку об отсутствии имущества (в идеале еще какие-то дополнительные доказательства отсутствия имущества, сведения о которых, вероятнее всего, есть в материалах исполнительного производства).
  3. Направить приставу ходатайство о наложении ареста на долю.
  4. Обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.
  5. В суде целесообразно пытаться наложить запрет на совершение обществом крупных сделок, сделок с недвижимостью и транспортными средствами в целях сохранения действительной стоимости доли.
  6. Обратиться к участникам общества и обществу с требованием о выплате действительной стоимости доли.
  7. При отсутствии выплат – предпринять меры для продажи доли с торгов.

Вас может заинтересовать: Подготовка правового заключения.

Если вам понравилась статья, подпишитесь на наши группы в соц. сетях и порекомендуйте Прайм лигал друзьям и знакомым.

Обращение взыскания на долю

Наличие положительного решения суда не всегда означает его исполнение. После получения исполнительного листа судебный пристав исполнитель обращает взыскание на денежные средства и иное имущество должника. Однако, не всегда имущества должника достаточно для покрытия долгов. Закон, а именно ч.1 ст. 25 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», допускает обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества. При этом, необходимо иметь ввиду, что обращение взыскания на долю возможно только при недостаточности иного имущества. Данный вывод вытекает из анализа ст.ст. 69, 94 ФЗ «Об исполнительном производстве», в которых указано, что обращение взыскания на долю возможно только при отсутствии иного имущества должника.

Обращение взыскания возможно только в судебном порядке. При этом, в случае наличия возбужденного исполнительного производства процедура обращения взыскания на долю или часть доли осуществляется путем изменения способа исполнения решения суда (ч. 1 ст. 324 АПК РФ). Допустимо обращение взыскания на долю параллельно с уже имеющимся в производстве суда дела о взыскании задолженности, но только путем подачи самостоятельного искового заявления, либо выделения отдельного требования об обращении взыскания на долю.

Заявителем по указанной категории дел может быть помимо взыскателя, также судебный пристав исполнитель, в производстве которого находится дело о взыскании задолженности.

Обязательным условием при обращении в суд является предоставление суду доказательств отсутствия у должника иного имущества, на которое может быть обращено взыскание. Таким доказательством, как правило, является акт судебного пристава исполнителя об отсутствии имущества, на которое может быть обращено взыскание, однако указанный акт не является исчерпывающим доказательством.

В случае наличия опасений отчуждения должником принадлежащей ему доли в уставном капитале общества, целесообразно просить суд о наложении мер обеспечения. В то же время, п.1. ст. 80 ФЗ «Об исполнительном производстве» также позволяет судебному приставу исполнителю в целях обеспечения исполнения исполнительного документа наложить арест на имущество должника, в том числе запретить отчуждать долю должника до вынесения решения суда об обращении взыскания на долю должника.

Запрет на отчуждение доли осуществляется путем внесения регистрирующим органом соответствующей записи в сведения о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц.

Обращение взыскания на долю должника в уставном капитале общества имеет ряд особенностей. Заявление о выплате действительной стоимости доли подается заявителем или судебным приставом исполнителем непосредственно в общество. Обращение взыскания осуществляется на действительную стоимость доли, которая определяется данными бухгалтерского учета в обществе. Кроме того, при обращении взыскания на долю должника должны учитываться интересы других членов общества. При нежелании участников общества появления стороннего члена общества, взыскателя, они вправе выплатить взыскателю действительную стоимость доли должника. При этом, согласно ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества погасившие задолженность должника приобретают его долю в уставном капитале общества.

В случае если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредитором общество или его участники не выплатят действительную стоимость доли, то обращение взыскания на долю осуществляется путем продажи её с публичных торгов. Необходимо отметить, что положения устава, препятствующие отчуждению долей общества третьим лицам, к порядку обращения взыскания на долю или часть доли должника не применяются.

По результатам проведенных торгов организатором торгов и победителем подписывается протокол о результатах торгов. В связи с отсутствие в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» правил заключения договора с победителем торгов, то предполагается, что основанием для регистрации перехода права собственности на долю в обществе будет являться нотариально удостоверенный протокол о результатах торгов. Заявителем при проведении соответствующих регистрационных действий в органе, осуществляющем государственную регистрацию, будет организатор торгов.

Процедура обращения взыскания на долю должника имеет ряд сложностей. Как правило, такими делами занимаются адвокаты по гражданским делам.

Челябинский областной суд опубликовал на своем сайте обзор судебной практики за четвертый квартал 2014 года.

В обзоре представлена судебная практика по уголовным, гражданским и административным делам. Рассматриваются, в частности, вопросы квалификации дел и назначения наказания, разбираются споры, возникающие из жилищных, земельных и брачно-семейных правоотношений, а также ряд процессуальных вопросов.

Анализируя одно из дел, облсуд отмечает, что обращение взыскания на долю супруга-должника в праве общей собственности допустимо только при невозможности раздела имущества в натуре и отказе другого супруга от приобретения доли супруга-должника.

С-ов. И.В. обратился в суд с иском к должнику С-ву В.В. и его супруге о признании недействительным заключенного ответчиками соглашения о разделе совместного имущества супругов; признании за супругами по 1/2 доле за каждым в праве собственности на общее имущество супругов – квартиру, два земельных участка, выделе доли должника и обращении на нее взыскания по исполнительному производству о взыскании в пользу истца.

Судом при рассмотрении дела установлено, что во исполнение решения суда о взыскании со С-ова В.В. в пользу С-ва И.В. возбуждено исполнительное производство.

Ответчиками подписано соглашение о разделе совместно нажитого имущества, по условиям которого спорное имущество передано в личную собственность супруги должника.

Признавая мнимым это соглашение, суд первой инстанции указал на осведомленность С-вой Н.В. о денежных обязательствах супруга и намерение ответчиков заключением такого соглашения исключить обращение взыскания на него по долгам.

Выделяя долю С-ова В.В. в виде ½ доли в праве на спорное имущество и обращая на нее взыскание, суд исходил из недостаточности личного имущества должника для удовлетворения требования истца (кредитора).

Отменяя судебные постановления в кассационном порядке, президиум Челябинского областного суда указал на существенное нарушение судами первой и апелляционной инстанции норм материального права, регулирующих спорные правоотношения.

Определение доли супруга в общем имуществе, выдел доли супруга-должника по требованию кредитора производятся в соответствии с положениями ст. ст. 255, 256 ГК РФ и ст. 38 СК РФ.

В силу пунктов 3 и 4 статьи 256 ГК РФ по обязательствам супруга-должника взыскание может быть обращено на его долю в общем имуществе супругов, которая причиталась бы ему при разделе этого имущества.

Пунктами 1 и 3 статьи 38 СК РФ кредитору предоставлено право требовать раздела общего имущества супругов для обращения взыскания на долю супруга-должника в общем имуществе супругов. При разделе общего имущества супругов суд определяет, какое имущество подлежит передаче каждому из супругов. В случае, если одному из супругов передается имущество, стоимость которого превышает причитающуюся ему долю, другому супругу может быть присуждена соответствующая денежная или иная компенсация.

Согласно статье 255 ГК РФ, при невозможности выдела доли должника в общем имуществе в натуре для обращения на нее взыскания либо в случае возражения против этого остальных участников общей собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

Таким образом, при возможности раздела имущества супругов в натуре, суд определяет конкретные предметы из состава общего имущества, которые выделяются каждому из супругов, компенсируя в денежном выражении несоответствие стоимости выделенного имущества размеру доли. Обращение взыскания на долю супруга-должника в праве общей собственности допустимо только при невозможности раздела имущества в натуре и отказе другого супруга от приобретения доли супруга-должника.

Признавая за должником право собственности на спорное имущество в 1/2 доле с обращением на нее взыскания в пользу Степанова И.В., суд в нарушение требований части 4 статьи 198 ГПК РФ не мотивировал невозможность раздела принадлежащих сторонам трех объектов недвижимого имущества в натуре, в том числе путем распределения их между супругами.

Указанные обстоятельства являются юридически значимыми и подлежали установлению судом в соответствии со статьей 56 ГПК РФ.

Решение городского суда и апелляционное определение отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

С полным текстом обзора Челябинского областного суда за четвертый квартал 2014 года можно ознакомиться здесь.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *