Хозяйственное партнерство ГК

  • автор:

Хозяйственное партнерство (ХП) — характеристика и порядок регистрации

Организационно-правовые формы юридических лиц:
Коммерческие корпоративные организации:
ООО, АО, производственный кооператив, КТ, ПТ, ХП.
Некоммерческие корпоративные организации:
общественная организация, ассоциация (союз), потребительский кооператив, ТСН, казачье общество, общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.
Некоммерческие унитарные организации:
АНО, фонд, учреждение, религиозная организация.

С 1 июля 2012 года юридические лица могут создаваться в форме хозяйственных партнерств.

Хозяйственное партнерство — это коммерческая организация, порядок учреждения и деятельности которой установлены федеральным законом от 3 декабря 2011 года No 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» и Гражданским кодексом РФ.

По мысли законодателя, добавившего новую организационно-правовую форму юридического лица к уже существующим (таким как ООО, АО, ОАО и др.), хозяйственное партнерство в наибольшей степени отвечает потребностям ведения инновационной и венчурной деятельности.

В целом же, хозяйственное партнерство (ХП) по многим характеристикам имеет сходство с обществом с ограниченной ответственностью.

Так, складочный капитал ХП, аналогично уставному капиталу ООО, разделен на доли. Однако, в отличие от ООО, минимальный размер складочного капитала ХП законодательно не установлен.

ХП имеет участников, вносящих свои вклады в складочный капитал. Участниками партнерства могут быть как юридические, так и физические лица. Но участники ООО обязаны внести не менее 50% своих вкладов в уставный капитал до регистрации и 50% в течение года с момента регистрации ООО, то сроки оплаты складочного капитала хозяйственного партнерства устанавливаются соглашением об управлении партнерством, заключаемом между участниками, и могут быть произвольными.

Если ООО может быть учреждено одним участником, количество участников хозяйственного партнерства не может быть менее двух. Но, так же как в ООО, максимально ХП может иметь 50 участников. Если число участников ХП превысило 50, организация должна в течение года с момента превышения быть преобразована в акционерное общество.

При учреждении ХП заключается соглашение об управлении партнерством. Оно подлежит обязательному нотариальному удостоверению и в дальнейшем хранится у нотариуса. Сторонами соглашения могут быть все участники партнерства, а также лица, участниками не являющиеся. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц).

Учредительным документом хозяйственного партнерства является устав.

Важные особенности хозяйственного партнерства:
1. Единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом иди др.) можут быть только физическое лицо, избираемое из числа его участников. Назначение на должность руководителя партнерства иного лица не допускается.
2. Законодательно закреплен запрет на размещение партнерством рекламы своей деятельности.
3. Партнерство обязано избрать аудитора (аудиторскую организацию либо индивидуального аудитора в соответствии с законом о «Об аудиторской деятельности»).

Участники партнерства не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Вместе с тем, если в случае отсутствия или недостаточности у хозяйственного партнерства имущества для удовлетворения его обязательств потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные обязательства перед кредиторами могут быть полностью или частично погашены в добровольном порядке одним, несколькими или всеми участниками партнерства.

Участник ХП вправе продать или иным способом уступить свою долю в складочном капитале другому участнику партнерства, самому партнерству или третьему лицу. Сделки, направленные на отчуждение долей, могут быть совершены только в нотариальной форме.

Создание ХП путем реорганизации юридического лица иной формы запрещено законом. Само же партнерство может быть преобразовано только в открытое или закрытое акционерное общество.

Регистрацию хозяйственных партнерств осуществляют налоговые органы (в Санкт-Петербурге — МИ ФНС No 15).

Государственная пошлина за регистрацию хозяйственного партнерства при подаче документов в регистрирующий орган в бумажном виде составляет 4000 рублей.

С 1 января 2019 года в случае подачи документов ХП на регистрацию в электронной форме, подписанных ЭЦП (электронными цифровыми подписями) учредителей, государственная пошлина уплате не подлежит. Подробнее об электронной онлайн регистрации юридических лиц Вы можете прочитать, перейдя по .

Заказать регистрацию хозяйственного партнерства в Санкт-Петербурге или Ленинградской области Вы можете у нашей компании. О наших услугах по регистрации читайте на этой странице.

Складочный капитал хозяйственного партнерства

Правила о складочном капитале хозяйственного партнерства во многом схожи с нормативным регулированием уставного капитала в ООО. Складочный капитал партнерства формируется за счет вкладов участников партнёрства, освобождение которых от обязанности по внесению такого вклада не допускается (ч. 1 ст. 10 Закона).

Необходимо отметить и важное отличие: порядок внесения вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства не урегулирован Федеральным законом и должен быть описан в соглашении об управлении партнерством (пп. 1 ч. 2 ст. 5, ст. 10 Закона). Складочный капитал может вноситься по частям в различные сроки, что, по нашему мнению, может привести к появлению юридического лица без какого-либо собственного имущества. Ранее российское гражданское право этого не допускало. Для сравнения можно привести пример ООО, в отношении участников которого установлено правило об обязательном внесении по меньшей мере половины всей суммы уставного капитала к моменту государственной регистрации ООО (п. 3 ст. 90 ГК РФ).

При этом закон установил жесткие условия материальной ответственности участников партнерства за неисполнение обязанности по первоначальному внесению вклада. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению вклада (части вклада) может являться основанием для исключения участника из партнерства.

Минимальный размер складочного капитала партнерства Законом не установлен. В то же время Правительство РФ вправе устанавливать нормативы достаточности собственных средств для хозяйственных партнерств, осуществляющих деятельность в определенной сфере (ч. 9 ст. 2 Закона). Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал.

По общему правилу, вклад может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.

В качестве вклада не могут рассматриваться ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков.

Если иное не предусмотрено соглашением, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада, утверждается единогласным решением всех участников партнерства.

Таким образом, законом при формировании складочного капитала хозяйственного партнерства не предусмотрено обязательное привлечение независимого оценщика. Для сравнения, в соответствии с п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную оценщиком.

В соответствии со ст. 65.1 ГК РФ все ЮЛ разделяются на корпоративные и унитарные. Корпоративные ЮЛ (корпорации) – это ЮЛ, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формирования их высшего органа.К ним относятся:

коммерческие корпорации (рисунок 3.2): хозяйственные товарищества (полные товарищества и товарищества на вере) и хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества: публичные и непубличные), крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы;

некоммерческие корпорации (рисунок 3.3): потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общины коренных малочисленных народов РФ,адвокатские палаты, адвокатские образования.

Участники корпоративной организации приобретают права и обязанности в отношении созданного ими ЮЛ.

Участники ( члены, акционеры и т. п.) корпорации вправе (ст. 65.2 ГК РФ):

участвовать в управлении делами корпорации;

получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией в случаях и в порядке, которые предусмотрен.законом и учредительным документом корпорации;

требовать, действуя от имени корпорации, возмещения причиненных корпорации убытков;

обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;

оспаривать, действуя от имени корпорации, совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ст.174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Участники корпорации обязаны:

участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере, порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ГК РФ, другими законами или учредительным документом корпорации;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;

не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Участники корпорации могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Рисунок 3.2 — Виды коммерческих корпоративных организаций

Рисунок 3.3- Виды некоммерческих корпоративных организаций

Высшим органом корпорацииявляется общее собрание ее участников.

В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом.

В корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (совет директоров, наблюдательный совет),контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации.

Рисунок 3.4 — Виды унитарных организаций

В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое.

Унитарные ЮЛ – это ЮЛ, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, государственныекорпорации,публично-правовые компании.

Унитарным предприятием (государственным и муниципальным) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество, которое является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Имущество передается унитарным предприятиям учредителями на праве хозяйственного ведения (в ГУП и МУП) или оперативного управления (в федеральных и муниципальных казенных заводах).

Характеристика вещных прав ЮЛ приведена в таблице 3.2.

При праве собственности имущество и имущественные права полностью принадлежат ЮЛ. ЮЛ может по своему усмотрению совершить в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обменивать его другими способами, передать свое имущество в доверительное управление другому лицу, распоряжаться иным образом, вносить в качестве вклада в уставный капитал других ЮЛ.

При праве хозяйственного ведения имущество зачисляется на баланс ЮЛ и сам собственник (учредитель ЮЛ) уже не может осуществлять по отношению к этому имуществу правомочия владения и пользования, а в значительной мере и распоряжения. Без согласия собственника ЮЛ не может распоряжаться недвижимым имуществом (продавать, сдавать в аренду и залог, передавать в качестве вклада в УК других ЮЛ, передавать в доверительное управление и отчуждать другим образом). Движимым имуществом ЮЛ распоряжается самостоятельно, если нет ограничений законами или иными правовыми актам.

При праве хозяйственного ведения собственник — учредитель без согласия ЮЛ не может изъять имущество. Он может лишь создать ЮЛ, реорганизовать и ликвидировать его. Но при ликвидации ЮЛ необходимо в первую очередь рассчитаться с его кредиторами. Поэтому учредитель не отвечает по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя.

Таблица 3.2 — Объем правомочий вещных прав ЮЛ

Правомочия

Собственника

Вещные права

Право собственности Право хозяйственного ведения Право оперативного управления
Право владения + + +
Право пользования + + +
Право распоряжения + +* +**

При праве оперативного управления без согласия собственника — учредителя ЮЛ не может распоряжаться ни недвижимым, ни движимым имуществом. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество. Поэтому собственник — учредитель, как правило, отвечает по обязательствам ЮЛ.

Руководитель является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия.

Правоспособность ЮЛ

Правоспособность ЮЛможет быть общей или специальной (рисунок 3.5).

При общей правоспособности ЮЛ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности за исключением тех, которые запрещены законом, и тех, осуществлять которые разрешается исключительно государственным предприятиям.

При специальной правоспособности ЮЛ может совершать только те виды деятельности, которые указаны в учредительном документе ЮЛ.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Рисунок 3.5 — Правоспособность ЮЛ

Указом Президента РФ от 22.02.1992 г. № 179 установлен перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. В частности, драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; драгоценные камни и изделия из них; стратегические материалы; вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества и др.

Учредители могут специальным указанием в учредительных документах ограничить правоспособность ЮЛ, на которые не распространяется правило специальной правоспособности (например, в уставе АО ввести запрет на участие в биржевых и иных рисковых сделках). Основное ЮЛ может ограничить правоспособность дочерних ЮЛ в их уставе.

Различие в правоспособности влечет за собой и различие в последствиях. Сделка государственных и муниципальных унитарных предприятий и некоммерческих организаций, противоречащая целям их учредительных документов, является ничтожной. Сделка, совершенная коммерческой организацией в нарушение ограниченной учредительными документами правоспособности, оспорима, т. е. недействительна в силу судебного решения (по иску самого ЮЛ, его участников или уполномоченного государственного органа, но при условии, если доказано, что другая сторона о сделке знала или должна была знать заведомо о ее незаконности).

В силу п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность ЮЛ возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

В случаях, предусмотренных законом, ЮЛ может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии)(см. раздел 6.11.1), членства в саморегулируемой организации(см. раздел 6.11.2)или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления ЮЛ в СРО или выдачи последней свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в СРО или выданного СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ.

3 декабря 2011 года был принят Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (далее – Федеральный закон № 380-ФЗ), который вступает в силу 1 июля 2012 года. Документ предлагает внедрение в российское законодательство такой разновидности коммерческого юридического лица, как хозяйственное партнерство, занимающее промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом и в максимальной степени удовлетворяющее важнейшим требованиям, которые российские и иностранные венчурные инвесторы и предприниматели предъявляют к организационно-правовым формам, используемым для реализации венчурных и в целом инновационных бизнес-проектов.

Рассмотрим основные положения и особенности создания хозяйственных партнерств.

Особенности подготовки, реализации и прекращения инновационного бизнес-проекта определяются специфическими требованиями, которые предъявляются к организационно-правовой форме юридического лица, используемого в качестве проектной компании участниками инновационной (в том числе венчурной) предпринимательской деятельности. Данные требования сформировались преимущественно на основе выработанных деловой практикой и международно признанных условий осуществления проектов в инновационной сфере, а также под влиянием опыта правоприменительной деятельности российской венчурной индустрии. Как сказано в пояснительной записке к законопроекту, до принятия нового закона в российском законодательстве отсутствовали соответствующие специфическим требованиям участников инновационной (в том числе венчурной) деятельности организационно-правовые формы юридического лица, в достаточной мере учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов, а также сложившиеся международные стандарты их осуществления. Для восполнения этого пробела и был принят новый закон.

📌 Реклама Отключить

Основные положения о хозяйственных партнерствах

Хозяйственным партнерством (далее – партнерство) признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. При этом участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством.

📌 Реклама Отключить

Партнерство считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Федеральный закон №380-ФЗ устанавливает для партнерств ряд ограничений, а именно:

– партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;

– партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

– партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Кроме этого, Правительство РФ может устанавливать нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности. И для всех видов деятельности фирменное наименование партнерства, помимо собственно наиме-

📌 Реклама Отключить

нования, должно содержать слова «хозяйственное партнерство».

К сведению:

Федеральным законом от 06.12.2011 №393-ФЗ «О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах», вступающим в силу 1 июля 2012 года, вносятся изменения в ст. 50 ГК РФ. Согласно новшествам юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться также в форме хозяйственных партнерств.

Ответственность партнерства

Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

Важной особенностью партнерства является то, что договоры партнерства с кредиторами – субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства. Например, в законодательстве об ООО такое положение не предусмотрено.

📌 Реклама Отключить

Еще одной важной особенностью является то, что, если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, данные обязательства могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним, несколькими или всеми его участниками.

Для исполнения указанных обязательств партнерства перед его кредиторами одним или несколькими из его участников требуется согласие всех участников, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц. В этом случае участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения его участником или участниками обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства его участником. Любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства его обязательств определяются в соответствии с решением суда.

📌 Реклама Отключить

Обратите внимание:

До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается.

В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. Участники партнерства, исполнившие указанные обязательства, имеют право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования. При ликвидации партнерства, в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

📌 Реклама Отключить

Участники партнерства

Участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в партнерствах.

Обратите внимание:

Партнерство не может быть учреждено одним лицом. Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, оно подлежит реорганизации в соответствии с Федеральным законом №380-ФЗ или ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Законодатель ограничил максимальное количество участников: число участников партнерства не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников превысит установленный предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

📌 Реклама Отключить

Права участников партнерства. Участники партнерства имеют право:

– участвовать в управлении деятельностью партнерства. Участники осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в его складочном капитале, если иное не предусмотрено Федеральным законом №380-ФЗ и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается;

– получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией. Отказ от права знакомиться с документацией партнерства или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны;

– продавать или осуществлять отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному или нескольким его участникам либо другому лицу;

📌 Реклама Отключить

– получать в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

– выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, его участниками или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

Обязанности участников партнерства. Участники партнерства обязаны:

– вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.

Соглашение об управлении партнерством

📌 Реклама Отключить

Помимо прав и обязанностей, предусмотренных Федеральным законом №380-ФЗ, иные права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении партнерства. Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие законодательным актам РФ условия по вопросам управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации, за исключением случаев, если в соответствии с Федеральным законом №380-ФЗ такие положения должны содержаться в уставе партнерства.

Партнерство может быть участником соглашения об управлении партнерством в случае, если это предусмотрено уставом партнерства.

📌 Реклама Отключить

Соглашение об управлении партнерством должно содержать:

– сведения о предмете деятельности партнерства;

– условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей его участников в складочном капитале;

– условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;

– условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;

– порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.

Кроме того, соглашение об управлении партнерством в том числе может предусматривать:

📌 Реклама Отключить

– права участников партнерства на не пропорциональное размеру принадлежащих им в складочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая право вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;

– ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки;

– условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников, а также положения об особых правах участников при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий;

– порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических и физических лиц;

📌 Реклама Отключить

– обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств;

– случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале партнерства;

– порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в нем, включая права участников требовать продажи другими участниками своей доли в партнерстве заранее определенным его участникам или третьим лицам;

📌 Реклама Отключить

– случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками;

– сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном законом, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов;

– порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Федеральным законом №380-ФЗ (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства и др.), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления, включая порядок возникновения, порядок реализации и порядок прекращения полномочий их членов, порядок подготовки, созыва и проведения очередных и (или) внеочередных собраний таких органов управления, порядок принятия ими решений, в том числе путем проведения заочного голосования (опросным путем), порядок обжалования решений таких органов;

📌 Реклама Отключить

– размер вознаграждений и (или) размер компенсации расходов членов органов управления партнерства в период исполнения ими своих обязанностей;

– образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнерства;

– случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале;

– случаи и порядок приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию.

Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения подлежат обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения партнерства и вступают в силу для участников соглашения об управлении партнерством и третьих лиц с момента такого удостоверения. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ. Изменение условий соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом №380-ФЗ, допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, – по решению суда.

📌 Реклама Отключить

Обратите внимание:

По вопросам, связанным с изменением условий соглашения об управлении партнерством, в том числе при изменении условий соглашения об управлении партнерством в связи с приемом в него новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения об управлении партнерством, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается.

Права и обязанности, приобретенные определенным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли в порядке и в объеме, которые установлены соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством. В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения. Единоличный исполнительный орган партнерства в установленном порядке предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и объеме вытекающих из такого соглашения собственных полномочий и полномочий иных органов управления партнерства на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок.

📌 Реклама Отключить

Соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения.

Вне зависимости от применения мер гражданско-правовой ответственности нарушение условий соглашения об управлении партнерством:

– не исключает права стороны требовать понуждения к исполнению соглашения об управлении партнерством нарушившей стороной в судебном или в ином порядке, предусмотренном соглашением об управлении партнерством;

📌 Реклама Отключить

– может являться основанием для признания в судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством;

– может являться основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения, только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.

Учреждение партнерства

Учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей.

Обратите внимание:

Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается.

📌 Реклама Отключить

Решение об учреждении партнерства принимается собранием его учредителей. В решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты:

– голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства;

– заключения соглашения об управлении партнерством;

– избрания органов управления партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с Федеральным законом №380-ФЗ.

При учреждении партнерства учредители утверждают его аудитора. Аудитором партнерства выступает аудиторская организация или индивидуальный аудитор в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2008 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

Обратите внимание:

📌 Реклама Отключить

Избрание органов управления партнерства и утверждение его аудитора осуществляются по единогласному решению всех учредителей партнерства.

Что касается устава партнерства, он является учредительным документом партнерства. Устав партнерства подписывается всеми учредителями партнерства. Устав партнерства должен содержать:

– полное фирменное наименование партнерства;

– сведения о целях и видах деятельности партнерства;

– сведения о месте нахождения партнерства;

– сведения об общем размере и составе складочного капитала партнерства;

– сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;

– сведения о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и участии или неучастии в соглашении об управлении самого партнерства;

📌 Реклама Отключить

– порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.

По требованию участника партнерства, аудитора или любого заинтересованного лица партнерство обязано предоставить им в разум-

ные сроки возможность ознакомиться с уставом партнерства, в том числе с его изменениями. Партнерство по требованию его участника обязано предоставить ему копию действующего устава партнерства и соглашения об управлении партнерством. Плата, взимаемая партнерством за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Обратите внимание:

Изменения вносятся в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства и подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Изменения, внесенные в устав партнерства, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации.

📌 Реклама Отключить

Исключение участника из партнерства

В случае, если участник партнерства нарушает свои обязанности, возложенные на него Федеральным законом №380-ФЗ или соглашением об управлении партнерством, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет, участники партнерства вправе требовать исключения такого участника из партнерства в судебном порядке.

Обратите внимание:

Исключение кого-либо из участников из партнерства во внесудебном порядке допускается по единогласному решению остальных участников только в случае, если участник не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником в суде.

📌 Реклама Отключить

Исключение участника из партнерства по основаниям, не предусмотренным Федеральным законом №380-ФЗ, не допускается.

Кооперативы и товарищества (различие).

Те и другие признаются юридическими лицами разного типа и рассматриваются в ГК РФ по отдельности. Но строгого разграничения между обоими этими понятиями нет ни в бытовом языке, ни в ряде законов. В чем различие между ними, скажет не всякий специалист.

В некоторых законах вместо термина «кооператив» или «товарищество» присутствует нейтральное понятие «объединение». Например, в 1998 г. был принят затрагивающий миллионы людей Закон «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан». До 1937 г. в СССР существовали жакты — жилищно-арендные кооперативные товарищества. Чего там было больше — кооперации или товарищества — ни закон, ни хозяйственная практика не обращали на это обстоятельство пристального внимания.
В немецкой социалистической литературе кооперацию иногда смешивали с товариществом. Так, в статье «К жилищному вопросу» (и некоторых других) Ф. Энгельс прогнозировал, что после победы социалистической революции в Германии батраки из помещичьих имений в Пруссии, объединенные в кооперативные товарищества, будут арендовать у государства бывшие частные (а затем национализированные) имения, в которых они прежде были заняты.
Между товариществами и кооперативами имеется определенное различие. На практике это различие проводится не всегда четко, в том числе по той причине, что существует не одна форма кооперации, а несколько ее разновидностей. Эти разновидности заслуживают рассмотрения. Чтобы образовать кооператив, кооператоры обычно делают натуральные и денежные взносы, из которых образуется или на которые приобретается общественное имущество, на основе которого создается кооперативная организация или предприятие. Кооператоры либо сами эксплуатируют общественное имущество и управляют им, либо для оперативного управления этим имуществом приглашаются специалисты со стороны, чья деятельность подконтрольна кооператорам. Таким образом, помимо самих кооператоров в кооперативе могут работать другие лица — не члены кооператива. Такова общая картина для разного рода кооперативов.
Далее возможны варианты. Прежде всего это касается деления кооперативов на два класса: производственного и непроизводственного направления. Из непроизводственных кооперативов в России исторически более известна потребительская кооперация, обслуживающая в основном сельскую местность. В потребительской кооперации каждый ее член имеет право в преимущественном порядке (по сравнению с не членами кооператива) пользоваться торговыми услугами своей кооперативной организации. Но он не обязан покупать нужные ему товары только в кооперативной лавке или продавать избытки своего хозяйства только ей.
Что касается производственных кооперативных предприятий, то они бывают двух несходных видов:
1) предприятия, на которых заняты члены кооператива или (во всяком случае) преимущественно члены кооператива. Например, в СССР до начала 1960-х годов (когда они были ликвидированы) такими были предприятия кооперации инвалидов и предприятия так называемой промкооперации. Близкими к этому виду кооперации считались колхозы. В старой России известным кооперативным предприятием такого вида был Павловский металлический завод в Нижегородской губернии, производивший замки, ножи и другие металлические изделия. У работников — членов кооператива могут быть личные хозяйства, но кооперативные предприятия названного вида с ними никак не связаны;
Эти последние предприятия объединяли бывших кустарей.
Туган-Барановский М.И. Социальные основы кооперации. (Изд. разных лет.)
2) другие кооперативные предприятия. Они создаются для того, чтобы обслуживать самостоятельные хозяйства своих членов; при этом последние вправе или даже обязаны (в соответствии с уставом кооператива) пользоваться его услугами. В старой России это относилось, например, к кооперативным маслозаводам. Молоко на них должны были поставлять крестьянские хозяйства
— члены кооперативов. Работниками на таких заводах могли быть как члены, так и не члены кооператива. Экономическая конструкция этих кооперативов была такова, что у каждого их члена существовало собственное производство (хозяйство). Кооператив лишь помогал своим членам тем, что некоторые производственные операции, которые прежде выполнял каждый из них, соединял вместе и на этой базе образовывал кооперативное предприятие. В наше время производственные кооперативы предусмотрены в «широкой» ст. 107 ГК РФ, но, к сожалению, без четкого разделения их на два упомянутых вида.
На эти предприятия ориентировался Закон «О кооперации», принятый в 1917 г. Временным правительством.
Из сказанного видно, что кооператив как предприятие может означать не один, а два несовпадающих вида объединения физических лиц. Эти виды надо различать по такому признаку, как наличие или отсутствие у кооператоров своих личных хозяйств. В первом случае кооператоры могут их иметь, а могут и не иметь. Если личные хозяйства существуют, то ни формально, ни по существу с кооперативным производством они не связаны. Во втором же случае кооперация физических лиц имеет своей главной и единственной целью создание такого кооперативного предприятия, которое призвано обслуживать хозяйства своих членов. Таким образом, производственный кооператив создается для разных целей: либо для совместного труда своих членов, либо для удешевления отдельных производственно-хозяйственных операций, которые приходится выполнять каждому члену в его собственном хозяйстве.
В современной России нередки случаи, когда крупные сельскохозяйственные предприятия оказывают разного рода содействие личным подсобным хозяйствам своих работников и членов. Однако взаимодействие сторон обычно не выливается в какие-либо организационные формы.
ГК РФ фиксирует отличительную черту кооператива — личный труд в нем его членов. В круг деятельности кооперативов он включает разного рода занятия, в том числе бытовое обслуживание. Однако делает он это недостаточно четко. Так, нормы ГК РФ умалчивают о таком важном обстоятельстве: обращена деятельность кооператива вовне или же она направлена главным образом (или даже всецело) на удовлетворение потребностей самих членов кооператива (ч. 1 ст. 107). Таким образом, ст. 107 страдает недосказанностью. Кооперативы могут заниматься бытовым обслуживанием как населения вообще, так и своих членов специально. Но в первом случае их надо считать производственными коммерческими организациями, тогда как во втором случае этот титул для них может не подойти.
Что касается производственных товариществ, то они не совпадают с производственными кооперативами. От второго вида кооперативов они отличаются тем, что наличие собственных хозяйств у отдельных товарищей не предполагается (точнее, является обстоятельством безразличным). От первого же вида кооперативов они отличаются тем, что труд каждого товарища в общем деле желателен, но не обязателен. Например, в так называемом коммандитном товариществе могут быть вкладчики, которые «не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности» (ст. 82 ГК РФ). Как отмечалось в юридической литературе, товарищества отличают лично-доверительные отношения между их участниками. По-разному строится ответственность за долги кооперативов и товариществ их членов и участников.
Статья 107 ГК РФ предусматривает возможность того, чтобы член производственного кооператива осуществлял свою деятельность в нем на основе не только трудового, но и иного участия. Последнее указание требует расшифровки, так как иначе оно позволяет смешивать кооператив и коммандитное товарищество.
В ГК РФ следовало бы разделить производственные кооперативные предприятия на два вида по признаку того, обслуживают они личные хозяйства своих членов или работают на сторону. Следовало бы также более четко разделить акционерные общества и товарищества по тому признаку, что акционеры не вправе требовать возврата своих средств, внесенных ими в оплату уставного капитала, тогда как члены товарищества вправе (при соблюдении определенных условий) забрать свой вклад, предоставленный ими товариществу.
В экономической литературе кооперативы исторически нередко противопоставлялись товариществам. Считалось, что кооперативы — это трудовые или потребительские объединения, не направленные на извлечение прибыли из своей деятельности, тогда как товарищества — это объединения
скорее предпринимательского толка. В социалистической литературе кооперативы (общины, артели) нередко рассматривались с положительной стороны как истинно социалистические организации. В настоящее время в ряде стран существуют кооперативные предприятия (например, в Испании). Иногда они организованы как акционерные общества. В литературе встречается название «народные предприятия». Как отзвук этих идей можно рассматривать (малоудачную) кампанию приватизации ряда государственных предприятий, которая проводилась в России в начале 1990-х годов и предусматривала, что собственниками предприятий должны стать занятые на них рабочие. Как известно, практически этого не произошло.
В Германии в 1860-х годах и позднее были распространены идеи Фердинанда Лассаля, который призывал рабочих (с помощью государства) выкупать у хозяев предприятия, на которых они заняты, и превращать их в коллективные производства (производственные ассоциации).
Пропаганда трудовых коллективных производств (в противовес частным предприятиям, а также предприятиям, принадлежащим государству) содержится в ряде произведений известного русского социалиста П.А. Кропоткина. См., например: Кропоткин П.А. Хлеб и воля; Современная наука и анархия. М., 1990. С. 373, 374. В первой из этих работ он особо упоминает о русских артелях каменщиков, плотников, рыболовов, перевозчиков (с. 156).

В настоящее время прежнее представление о товариществах (и об их принципиально иной экономической природе по сравнению с кооперативами) во многом устарело. В частности, об этом говорит появление некоторых видов товариществ некоммерческого типа. Эти виды товариществ исторически были мало распространены; возможно, по этой причине они оказались «неизвестны» современному ГК РФ.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *