Достоинства ООО

  • автор:

Утверждено Решением Совета ФПА РФ
от 4 декабря 2017 г.

РАЗЪЯСНЕНИЕ
Комиссии по этике и стандартам
по вопросу о возможности учреждения адвокатскими образованиями коммерческих и некоммерческих юридических лиц

В порядке пункта 5 статьи 18.2 Кодекса профессиональной этики адвоката Комиссия Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации по этике и стандартам дает следующее разъяснение о возможности адвокатских образований выступать учредителями коммерческих и некоммерческих юридических лиц.

В соответствии с пунктом 4 статьи 49 Гражданского кодекса РФ гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте регулируются Гражданским кодексом РФ. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются Гражданским кодексом РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 49 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

В силу подпункта 13 пункта 3 статьи 50 Гражданского кодекса РФ юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовой форме адвокатского образования, видами которой являются коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация (пункт 2 статьи 123.16-2 Гражданского кодекса РФ, пункт 1 статьи 20, пункт 3 статьи 21 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Пункт 3 статьи 123.16-2 Гражданского кодекса РФ определяет, что особенности создания, правового положения и деятельности адвокатских образований, являющихся юридическими лицами, определяются законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Статья 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора (пункт 1). Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов (пункт 9).

В силу пункта 18 статьи 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» к отношениям, возникающим в связи с деятельностью коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Пункт 4 статьи 50 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.

Согласно пункту 2 статьи 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.

Пункт 2 статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» устанавливает, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Одним из видов такой приносящей доход деятельности указанная норма называет участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. При этом в силу положений статей 82 – 83 Гражданского кодекса РФ вкладчики не являются учредителями товарищества на вере.

Законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность некоммерческих организаций отдельных видов.

В интересах достижения целей, предусмотренных уставом некоммерческой организации, она может создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы (пункт 4 статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Приведенные положения и выводы распространяются и на такой вид адвокатского образования, как адвокатское бюро, в силу прямого указания пункта 2 статьи 23 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Таким образом, учреждение адвокатским образованием коммерческого юридического лица (в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью) или участие в его уставном капитале; учреждение или участие в некоммерческом юридическом лице прямо не запрещено Гражданским кодексом РФоссийской Федерации, Федеральным законом «О некоммерческих организациях», Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» или Кодексом профессиональной этики адвоката.

Более того, части 1 и 2 статьи 24 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» прямо предусматривают право адвокатских образований создавать негосударственные центры бесплатной юридической помощи в виде некоммерческих организаций.

Вместе с тем участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика относится к иной приносящей доход деятельности, осуществление которой возможно исключительно постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых создано адвокатское образование, и при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах.

По смыслу статей 22, 23 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» основной (исключительной) целью деятельности коллегии адвокатов и адвокатского бюро как некоммерческой организации, определенной федеральным законодателем в законе, является обеспечение условий профессиональной деятельности адвокатов: адвокатское образование имеет имущество, нанимает работников и т.п. Очевидно, что такое адвокатское образование от своего имени и в своем интересе не участвует в оказании юридической помощи доверителям. При этомВместе с тем, адвокатское образование может являться представителем (агентом) адвокатов в правоотношениях с доверителями и другими лицами.

Более того, в силу пункта 13 статьи 22 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» коллегия адвокатов (и адвокатское бюро) является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

В пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» от 23 июня 2015 г. № 25 указано, что согласно пункту 6 статьи 50 Гражданского кодекса РФ правила этого Кодекса не применяются к отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности, а также к другим отношениям с их участием, не относящимся к предмету гражданского законодательства, если законом или уставом некоммерческой организации не предусмотрено иное.

В соответствии с пунктом 4 статьи 50 Гражданского кодекса РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. В этом случае на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, если в уставах коллегии адвокатов, адвокатского бюро не предусмотрено право на осуществление иной деятельности, приносящей доход, они не вправе участвовать в хозяйственных обществах (пункт 4 статьи 50 Гражданского кодекса РФ).

При этом в уставах коллегии адвокатов, адвокатского бюро должно быть прямо указано, для достижения каких именно целей деятельности, из числа установленных законом, возможно учреждение или участие в уставном капитале коммерческой организации.

В силу прямого предписания закона, полученный коллегией адвокатов, адвокатским бюро доход от иной деятельности, приносящей доход, в том числе и от участия в хозяйственных обществах, может быть направлен исключительно для достижения уставных целей (пункт 4 статьи 50 Гражданского кодекса РФ, пункт 2 статьи 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

К таковым, например, могут быть отнесены расходы на приобретение коллегией адвокатов, адвокатским бюро офисного помещения, оргтехники, мебели; на повышение квалификации адвокатов; на социальную поддержку адвокатов; на издание периодического издания, содержание интернет-сайта и т.д.

За неоднократное и грубое нарушение вышеуказанного закона коллегия адвокатов, адвокатское бюро могут быть ликвидированы по решению суда по иску территориального органа юстиции.

Так, в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 ст. 61 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо ликвидируется по решению суда по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Настоящее Разъяснение вступает в силу и становится обязательным для всех адвокатских палат и адвокатов после утверждения Советом Федеральной палаты адвокатов РФ и опубликования на официальном сайте Федеральной палаты адвокатов РФ в сети «Интернет».

После вступления в силу настоящее Разъяснение подлежит опубликованию в издании «Вестник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации» и в издании «Новая адвокатская газета».

«Финансовая газета», 2007, N 4

ПРЕИМУЩЕСТВА И НЕДОСТАТКИ ПУБЛИЧНОГО РАЗМЕЩЕНИЯ АКЦИЙ

В последнее время фондовый рынок все шире используется компаниями для привлечения необходимых финансовых ресурсов. В связи с этим возрастает объем публичного размещения акций (IPO). Однако публичный рынок предъявляет к компаниям определенные требования, которые заставляют их осуществлять изменения в своей политике, зачастую носящие кардинальный характер. Такие изменения могут быть не всегда оправданы или соизмеримы с тем, что дает компаниям использование фондового рынка. Поэтому компаниям стоит обратить внимание не только на альтернативные источники привлечения капитала, но и, возможно, более четко сформулировать конечные цели публичного размещения.

Конечно, каждая компания имеет свои специфические особенности ведения бизнеса, поэтому для каждого конкретного случая выход на публичный рынок может быть связан как с положительными, так и с отрицательными моментами. В совокупности их можно свести, как нам представляется, к следующим показателям.

Преимущества публичного размещения акций на бирже

Привлечение долгосрочного капитала. Фондовый рынок, особенно западный, является аккумулятором значительных финансовых ресурсов и способен удовлетворить любые потребности компании в денежных средствах. К тому же он обладает значительно более широким набором финансовых инструментов, которые отвечают целям и задачам эмитента. Естественно, что возможность привлечения значительных денежных средств, не лимитированных по времени их использования, является для компании самым привлекательным и неоспоримым преимуществом применения IPO. При этом грамотный подход к использованию возможностей фондового рынка позволяет компании дозировано привлекать финансовые ресурсы. Иными словами, компания может сама регулировать степень привлечения средств путем размещения на рынке своих акций.

Обретение рыночной стоимости и повышение капитализации. Это особенно актуально для отечественного бизнеса, так как большинство российских компаний имеют заниженную капитализацию, причем не только по отношению к зарубежным аналогам, но и в рамках российского экономического сообщества. Обретение рыночной стоимости компании повышает ее рейтинг, открывает доступ к более дешевым финансовым ресурсам, способствует переходу компании на новую ступень своего развития.

Рыночная стоимость показывает адекватную оценку инвестиционным сообществом действительной стоимости компании. Такая оценка дает акционерам и менеджменту компании информацию о соответствии собственных и рыночных оценок стоимости бизнеса. Ее анализ позволяет спланировать дальнейшие мероприятия, направленные на увеличение капитализации компании и способствующие повышению стоимости компании в глазах инвесторов.

Обеспечение повышенной ликвидности акций компании. Размещая свои акции на бирже, компания обретает ликвидную ценную бумагу, которую можно использовать как средство платежа. В связи с этим активная торговля акциями компании, особенно на зарубежных площадках, позволяет компаниям использовать их в качестве залога для получения долгового финансирования, покупки других игроков рынка посредством слияний и поглощений (когда часть средств оплачивается акциями компании), поощрения среднего и высшего менеджмента (так называемые опционные программы) и т.д.

Таким образом, осуществление IPO способствует установлению не только реальной рыночной цены компании, но повышению ликвидности ее акций как средства платежа. Это принесет выгоды акционерам, изъявляющим желание осуществить продажу своих акций, а также самой компании, уменьшая возможности для ее враждебного поглощения.

Отсутствие долгового бремени. Акционерное финансирование не создает для компании никакого долгового обременения, так как нет необходимости осуществлять возврат привлеченных средств. Это обстоятельство делает привлекательным такой вид привлечения денежных средств и позволяет использовать IPO для сбалансирования собственных и заемных средств, когда невозможно или нецелесообразно производить финансирование проектов компании за счет заемных средств.

Создание лучших условий для сохранения контроля над компанией. Надо отметить, что иногда для привлечения необходимого объема денежных средств может потребоваться разместить на рынке в 2 — 4 раза меньше акций. Это, в свою очередь, приводит к значительно меньшему размыванию пакета акций первоначальных владельцев. В результате компания имеет больше шансов отдать малый пакет своих акций (ниже блокирующего) и при этом привлечь необходимый объем финансирования. К тому же продажа акций на публичном рынке осуществляется среди широкого круга инвесторов, каждый из которых не способен (или по крайней мере не стремится) контролировать бизнес компании-эмитента.

Повышение кредитного рейтинга и престижа компании. Высокий публичный статус дает компании неоспоримые преимущества в налаживании коммерческих отношений с потенциальными контрагентами, так как компания, чьи акции котируются на фондовом рынке, является более надежным деловым партнером. Это особенно важно для малоизвестных компаний, стремящихся выйти на зарубежные рынки и расширить свои деловые связи с известными западными компаниями. К тому же повышение кредитного рейтинга компании способствует снижению стоимости привлекаемых заемных средств за рубежом. Не стоит также забывать и о простом повышении общего статуса компании, благодаря которому работа в компании становится престижной, а восприятие компании потребителями более положительным, что также способствует увеличению объемов продаж компании.

Укрепление экономической безопасности владельцев компании. Публичный статус позволяет владельцам компаний в определенном смысле усилить экономическую безопасность своего бизнеса. Это происходит за счет перевода в международную плоскость административных, политических и страновых рисков, поскольку наличие в списке акционеров компании иностранных фирм позволяет пользоваться услугами международных судов и нормами международного права для отстаивания своих прав и предотвращения их ущемления.

Выгодный выход собственника из бизнеса. Как показывает практика, еще одной немаловажной причиной популярности IPO, особенно в России, является предоставляемая в этом случае собственникам возможность использовать IPO в качестве инструмента для выгодного выхода из бизнеса. Такой выход из бизнеса интересен по ряду причин. Прежде всего грамотное IPO позволяет владельцам получить максимальную цену за свои акции. Во-вторых, IPO дает возможность не только прибыльно выйти из бизнеса, но и не допустить его нежелательного перехода, например, к конкурирующим структурам. В-третьих, продажа бизнеса через публичный рынок дает возможность не только выходить, но также и возвращаться в него.

Преимущества IPO позволяют прогнозировать дальнейшее активное развитие процесса публичного размещения акций в России, что будет положительно сказываться не только на деятельности отечественных компаний, но и на развитии российского фондового рынка в целом.

Недостатки публичного размещения акций

Неразвитость российского законодательства. Российское законодательство, регулирующее корпоративные отношения в России, не позволяет в полной мере развивать процессы IPO, не формирует потребности у отечественных компаний прохождения этапа публичности, приводит к удорожанию сопровождающих услуг. В результате отсутствует массовость использования инструмента IPO отечественными компаниями.

Длительность процесса. Проведение размещения акций является достаточно длительным. Это связано как с самим процессом размещения, регулируемым законодательством, так и с подготовкой компании для успешного выхода на публичный рынок. Как правило, большинство отечественных компаний не готово к размещению своих акций на рынке ни юридически, ни экономически. Определенные требования, предъявляемые биржами и инвестиционным сообществом, делают необходимыми изменения внутри компании, подготовки ее к публичности, приведении в соответствие с нормами и правилами международных стандартов. На все это нужны время и средства. Анализ показывает, что российским компаниям на подготовительные мероприятия для проведения IPO может потребоваться от 1 до 3 лет.

Таким образом, прежде чем запланировать выход на фондовый рынок, компания должна соизмерить сроки для реализации намеченных целей с теми сроками, которые необходимы для подготовки компании к публичности. Возможно, следует поискать альтернативные варианты привлечения средств, позволяющие быстрее решить поставленные задачи или, по крайней мере, соизмерить эффективность осуществления IPO с намеченной стратегией компании.

Величина капитала. Как показывают зарубежные исследования IPO, выход на мировые площадки (например, на нью-йоркскую, лондонскую и другие фондовые биржи) компания может осуществить, если ее капитализация составляет не менее 150 млн долл. США. При капитализации в 1 млрд долл. США эффективность размещения возрастает за счет подключения иностранных инвестиционных и пенсионных фондов.

Таким образом, для компаний, величина капитала которых меньше, более выгодным способом привлечения финансирования может являться выпуск облигаций или привлечение кредитных средств для реализации своих инвестиционных проектов. Заметим, что динамика развития рынка облигаций свидетельствует о большой востребованности данного вида финансирования.

Относительная потеря контроля над компанией. Естественно, что размещение акций на бирже приводит к потере определенного контроля, что для российских компаний может являться негативным фактором. У большинства отечественных компаний существует определенная распыленность акционерного капитала, что при размещении крупного пакета (30 — 35%) может привести к потере контроля. В частности, по этой причине большинство отечественных компаний, осуществлявших публичное размещение, имеют крупных собственников, что позволяет им и дальше осуществлять контроль над компанией. Другой особенностью является изменение соотношения долей среди владельцев бизнеса при размещении акций на бирже. В итоге у части собственников может произойти распыление их доли или уменьшение ее до минимальной, что не позволит им влиять на деятельность компании. В итоге может возникнуть конфликт интересов собственников из-за размера размещаемого пакета со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Финансовые затраты. Выход компании на биржу требует значительных затрат. Их можно условно разделить на две составляющие: расходы, непосредственно связанные с размещением (оплата вознаграждения организаторам размещения, биржевые и регистрационные сборы, аудит и пр.), и расходы, осуществляемые компанией в рамках подготовки к IPO (привлечение внешних консультантов, реклама, реструктуризация компании и т.д.). Конечно, величина расходов может значительно варьироваться в зависимости от самой компании, ее готовности, размера размещения и т.д. В среднем сумма расходов может достигать 300 тыс. долл. США, т.е. осуществление IPO является одним из наиболее дорогих способов привлечения финансирования. Конечно, расходы значительно различаются в зависимости от того, на какой площадке планируется размещение (отечественной или зарубежной). Объем расходов не позволяет большинству мелких и средних компаний воспользоваться возможностями рынка IPO.

Зависимость от конечного результата. Размещение акций компании на бирже делает компанию зависимой от конъюнктуры рынка, внимания инвестиционного сообщества к ценным бумагам компании. Это требует осуществления более взвешенного планирования развития компании, реализации инвестиционных проектов, размещения комментариев по оценке и о перспективах компании и отрасли в целом. В противном случае рынок незамедлительно отреагирует на полученную информацию, что негативно может сказаться на котировках акций компании. К тому же компания должна заботиться и о поддержании ликвидности размещенных акций, иначе спрос на акции будет падать, ликвидность акций уменьшится, соответственно снизится и рыночная капитализация компании, что отрицательно скажется на ее имидже.

Боязнь публичности. Менталитет отечественного бизнеса связан с осторожным отношением к публичности как элементу ведения бизнеса в России. Это связано со стремлением оградить себя от пристального внимания контролирующих органов и от предпосылок к «враждебным» поглощениям со стороны других игроков рынка. Публичный рынок требует от компании прозрачности и открытости, т.е. раскрытия информации о финансовых потоках, структуре акционерного капитала, рентабельности бизнеса и пр.

Таким образом, наличие факторов, в той или иной степени препятствующих массовому выходу отечественных компаний на рынок капитала, не является непреодолимым препятствием при желании компании выйти на фондовый рынок. Для этого необходимо построить стратегию компании, способствующую обретению необходимого рейтинга компании и максимально учесть те критерии, которые выдвигает инвестиционное сообщество.

В заключение отметим, что на 2007 — 2008 гг. (по нашим оценкам) запланировано более 50 IPO, сумма размещения которых может составить свыше 20 млрд долл. США. Такая тенденция должна способствовать активному развитию публичного рынка в России, что позволит все большему количеству отечественных компаний рассматривать его в качестве возможного источника привлечения капитала. В связи с этим необходимо своевременно учесть все положительные и отрицательные стороны публичного размещения для минимизации потерь и получения максимального эффекта от IPO.

С.Гвардин

ИКГ «КонсалтПром»

Подписано в печать

Согласно статистики Федеральной Налоговой Службы общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой для ведения коммерческой деятельности. Современные предприниматели выбирают именно ООО для своего бизнеса по ряду существенных преимуществ. Ведь регистрация ООО позволяет заниматься мелким предпринимательством, открыв фирму одного лица. Также общество с ограниченной ответственностью отлично подходит как для малого, так и для среднего бизнеса.

Основные преимущества ООО:

1. Гибкая система учредителей. То есть в состав учредителей в любой момент может вступить новый член на основании решения общего собрания. Также из общества в любой момент можно выйти, продав свою долю в уставном капитале. В ООО разрешается быть одному учредителю, а максимальное количество участников общества составляет 49 человек.

2. Минимальная ответственность для учредителей юридического лица. Регистрация ООО подразумевает ограниченную финансовую ответственность для всех участников общества. То есть каждый учредитель рискует только размером своей доли в уставном капитале компании. Допустим, при статусе индивидуального предпринимателя гражданин рискует всем своим имуществом как физическое лицо. При ООО аналогичных рисков нет.

4. Минимальный размер уставного капитала равен 10 000 рублей. Уставной капитал может быть внесен как финансовыми средствами, так и имуществом компании, стоимость которого приравнивается к минимальному размеру уставного капитала. Это позволяет открыть бизнес с минимальными вложениями.

5. Свободный выбор формы налогообложения. Для ООО доступны различные формы налогообложения. При небольших оборотах компания может уплачивать налоги в соответствии с УСНО, то есть упрощенной формой. Также существуют такие формы уплаты налогов для ООО, как ЕНВД и ПСН. При необходимости компания может оставаться на основной форме налогообложения.

6. Отсутствие налогообложения при остановке деятельности организации. Кроме свободного выбора формы уплаты налогов для ООО существуют дополнительные налоговые преимущества. Если компания в какой-то период приостанавливает ведение коммерческой деятельности, то за этот период она не платит налоги и сборы. В такие моменты необходимо подавать нулевую декларацию за отчетный период, чтобы избежать штрафных санкций.

7. Смена видов деятельности в любой момент. Регистрация ООО позволяет в любой момент изменить вид деятельности компании путем внесения изменений в учредительные документы общества. Законодательство позволяет как вносить новые ОКВЭД в учредительные документы ООО, так и исключать их при необходимости.

8. Изменение учредительных документов возможно не только в отношении видов деятельности, но и в отношении другой информации о компании. Внесение изменений в учредительные документы возможно при любых изменениях в обществе. Также возможно отредактировать устав ООО или выпустить новую редакцию устава для юридического лица.

Зарегистрировать ООО

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *