Бенефициар оффшорной компании

  • автор:

Уважаемый Клиент!

Коллектив ЮК «Стерлинг» решил поделиться своим опытом в рамках посвященной оффшорам серии, куда войдут оффшорная энциклопедия, законы стран мира, статьи, юрзаключения и данное пособие, содержащее практические советы по грамотному применению оффшоров.

Мы считаем, что существует острый дефицит в такой общей инструкции, так как все существующие «учебники для чайников», интерактивные форумы и блоги скорее отражают ситуацию «там», в то время как владельцы оффшоров хотят понимать ситуацию «здесь». Все осложняется большим количеством дублируемой и устаревшей информации в интернете, вводящей в заблуждение.

Эта инструкция написана доступным человеческим языком без излишнего официоза и с разбивкой на тематические разделы для удобства. Надеемся, вам понравится именно простота и злободневность изложения. Желаем приятного прочтения!

  • Оффшор и Вы
  • Образцы документов компании
  • Что важно знать об оффшоре?
  • Подводные камни оффшоров
  • Как грамотно выбрать фирму?
  • Нужен ли личный визит?
  • Оффшорные схемы для РФ
  • Счет и работа с банком
  • Как не «подставиться»?
  • Как контролировать?

Оффшор и Вы

Итак, Вы решили купить оффшорную фирму. Причин для этого может быть много – посоветовал друг, начинаете проект, решили защитить активы или устали от текущей ситуации с налогами. Что же даст вам эта иностранная компания помимо того, что это «круто»?

Скажем сразу, что максимальный эффект от оффшора достигается при соответствующем настрое и серьезном отношении, в противном случае его покупка может привести к напрасным расходам и даже разочарованию. Несколько «правил бенефициара» помогут осуществить выбор оптимальной юрисдикции.

Существует четкая разница между классическими оффшорами с закрытыми реестрами и статусом налогового нерезидента (БВО, Белиз, Сейшелы, Панама, прочие) и низконалоговыми оншорами с резидентным статусом (Кипр, Гонконг, Англия, Швейцария, прочие). Первые хороши для обеспечения конфиденциальности, вторые – для налоговой оптимизации через льготные налоговые соглашения со многими странами, вкл. Россию. Однако такие соглашения имеют и обратную сторону – статьи по обмену информацией на уровне государственных органов. Нюанс – эти две основные цели во многом противоречат друг другу, поэтому очень важно строить структуру скрупулезно с учетом всех возможных аспектов.

Не вы существуете для оплаты дорогостоящих оффшоров, а оффшоры — для оптимизации вашего бизнеса и защиты активов. Поэтому всегда нужно исходить из ситуации в стране ведения бизнеса и «притягивать за уши» оффшор к ней, а не местную ситуацию – к требованиям оффшорных регистраторов. Всегда можно выбрать правильный оффшор.

Наличие оффшоров в бухгалтерии и банковских проводках неизбежно привлекает внимание. Это вовсе не означает, что их не надо использовать, у всех бизнесменов есть оффшоры. Но будьте готовы к вопросам – «что, где, когда»? И как хороший знаток, вы должны просчитывать на 1 ход дальше оппонентов и окончательный счет должен быть в вашу и только в вашу пользу.

Большинство сложностей возникают на стыке «оффшор – головная организация», так как зачастую не учитываются особенности вида деятельности и законов. Между тем это важнейший компонент, на который нужно обращать больше внимания, чем на сам оффшор. Например, для торговцев не лишним будет для начала ознакомиться с таможенной статистикой – возникает ли двойной коэффициент при поставках от имени именно этого оффшора и по данному виду товара, есть ли требование о нахождении фирмы, директора и счета в одной стране? А для крупных компаний, создающих холдинг с оптимизацией дивидендов, важно понимать огромные риски при аффилированности.

В завершение сравним оффшор с огнем. Его использование с учетом мер безопасности дает человеку тепло, но неосторожное обращение может вызвать пожар со всеми вытекающими последствиями. Будьте грамотными!

Образцы документов компании

Перед возможной покупкой у нас оффшорной компании ознакомьтесь с образцами ее документов, и как говорится, «пощупайте товар руками».

Что важно знать об оффшоре?

  • соотношение получаемых от оффшора преимуществ и расходов на него;
  • соотношение цены и качества при выборе оффшорного регистратора;
  • установить цели: оптимизация налогов, ведение торговли, под определенную сделку, защита активов, прочее;
  • определить критерии выбора оффшора (новый с Вашим наименованием, готовый или старый с историей, прочие);
  • нужны ли номиналы и когда стоит переплачивать;
  • гражданство номинального директора и акционера;
  • изучить текст доверенности, полномочия директора и его ответственность;
  • какой банк подходит и требования к нему (быстрее проводки, низкие тарифы, страна банка, наличие корсчетов, прочее);
  • есть ли бухучет и валютный контроль;
  • предварительно ознакомиться с образцами документов;
  • законы и нынешнюю конъюнктуру в оффшорной зоне.

Подводные камни оффшоров

Любой оффшор несет те или иные риски, которые нужно знать и контролировать.

Оффшор – это юридическое лицо в другой стране

Этот магический комплект документов, позволяющий подчас волшебные вещи, в реальности представляет юридическое лицо, созданное и действующее по чужим законам и на чужой территории. Другое дело, что бюджет этих небольших стран главным образом зависит от оффшоринга и любые меры воздействия отпугнут львиную долю инвесторов. Чтобы контролировать этот риск, старайтесь выбирать регистратора с местным офисом, это позволяет «держать руку на пульсе».

«Прозрачность» оншоров

Оншоры нужны, налоговая оптимизация без них сводится к «лобовым схемам», однако они обладают недостатком – те самые льготные налоговые соглашения, делающие их столько привлекательными, предусматривают возможность обмена информацией. Существует несколько способов сохранить конфиденциальность (номинальный акционер, траст), но перед покупкой компаний Кипра, Гонконга, Англии и т.д. лучше подстраховаться и «связать все воедино».

Закрытые оффшоры для налогового планирования

Оффшоры с высоким уровнем конфиденциальности (БВО, Белиз, Сейшелы и т.д.) обладают своим недостатком – ввиду отсутствия льготных соглашений их нельзя напрямую применять для дивидендов, процентов, роялти и т.д., так как в этом случае применяются более высокие ставки налогового кодекса. По этой причине они входят в «сандвичные» связки с оншорами – «подушками» (Кипр, Швейцария, Англия, и т.д.).

Кто контролирует Ваш оффшор

Оффшорная компания контролируется фирмами – регистраторами и это факт, от которого не уйти. Вы можете попытаться установить прямой контакт с местными регистраторами, но их розничные цены будут «космическими» (им не выгодны разовые клиенты, так как по каждому ведется детальный учет, один оффшор не стоит этого), а процедура проверки занимает несколько месяцев. Кроме того, многие московские фирмы создали свои оффшорные филиалы, включая нас. Поэтому старайтесь выбрать фирму со своими офисами хотя бы в нескольких юрисдикциях.

Номиналы

Номиналы нужны, вести бизнес без них сложно по многим причинам. Эти лица чаще всего являются штатными сотрудниками регистрационной фирмы, они включены в сотни других компаний, и «номинальство» — это их профессия как таковая. Особое внимание уделяйте директору ввиду его присутствия в комплекте учредительных компаний, в том числе в документах под апостилем (это важно). Лучший способ контроля – это правильный выбор регистратора. Многие вопросы снимаются, если московская юридическая фирма имеет прямой офис в стране регистрации.

Отзыв доверенности

Такое действие входит в полномочия номинального директора, поэтому рассмотрим этот гипотетический риск-фактор. На практике мы не сталкивались с таким отзывом, так как всегда контролируем своих номиналов, многие из которых являются штатными сотрудниками. Но все же однажды такой случай был зафиксирован из-за конфликта по стоимости услуг регистратора. Что же делать в этом случае? Многое зависит от того, что «висит» на оффшоре. Если он предназначен для «сквозных» проводок и имеет низкий банковский баланс, то можно смело его «бросить» и открыть новый – это дешевле, чем идти на уступки. Если же оффшор владеет активами (депозитным счетом, недвижимостью и т.д.), то лучше оплатить их инвойс (не забыв все-таки поторговаться!) и перевести фирму на обслуживание к другому регистратору, не применяющим такие не очень этичные меры.

Управление и контроль банковского счета

В завершение отметим – управление счетом остаются всегда за вами! Во-первых, распорядителем по счету является сам клиент. Во-вторых, номиналы не знают ни страну банка, ни сам банк, ни номер счета, а пароли и дигипасс находится у вас. В-третьих, даже если номинал узнает каким-то образом все данные по счету и свяжется с банком, то счет будет немедленно заморожен и банк свяжется с вами как с распорядителем по счету в экстренном порядке!

Как грамотно выбрать фирму?

Для хозяйственника оффшор — это реальное юридическое лицо, с которым или через который осуществляется та или иная деятельность. Все данные о нем проходят через бухучет и местный банк.

Перед покупкой важно заранее «утрясти» следующие моменты:

  • при покупке оффшора выбирайте наименование, подходящее целям проекта — при конфиденциальном владении название не должно запоминаться, в других случаях оно должно быть броским;
  • нужен старый оффшор с историей или можно использовать новый;
  • как подвести экономическое обоснование;
  • есть ли особые регуляторы в индустрии со своими специфическими требованиями, отличающимися от общих требований по ведению бухучета, подачи отчетности, списками оффшорных юрисдикций, прочее;
  • как отнесутся обычные контролирующие органы к наличию того или иного оффшора в бухучете головной организации;
  • важно ли, чтобы оффшорная компания, банковский счет и директор находились в одной и той же стране (акцент на торговлю и поставки);
  • какой банк удобен с точки зрения тарифов, престижа, скорости проводок, сети корсчетов.

Нужен ли личный визит?

Еще один часто задаваемый вопрос, кажущийся несколько наивным для регистраторов, в то время как для хозяйственника он играет важную роль, так как подразумевает расходы на поездку (виза, авиарейс, проживание и т.д.) и потерю времени.

Для целей регистрации оффшорной компании такой визит никогда не требуется, но всегда возможен по желанию самого заказчика, хотя никаких преимуществ в этом нет. В редких случаях мы можем попросить доверенность, дающее право представления интересов в госорганах в некоторых странах (Швейцария, Италия, Австрия и т.д.).

Для целей открытия банковских счетов все ограничивается визитом в московское представительство банка, а зачастую вообще не требуется ввиду наших полномочий удостоверять визит и аутентичность документов и подписей.

Визит желателен только в случае кредитования, лизинга или увеличения уставного капитала ценными бумагами (депозитный сертификат, «голубые фишки») с выделением кредитной линии в швейцарских банках.

Оффшорные схемы для РФ

Детально с такими способами оптимизации можно ознакомиться . В рамках данного раздела разговор пойдет скорее о преследуемых целям и последствиях.

Чаще всего оффшоры используют для:

  • оптимизации дивидендов по льготной ставке (Кипр, Нидерланды, Швеция, Германия, Сингапур, другие) с помощью международных налоговых соглашений;
  • выплаты займов и оптимизация процентов (Кипр, Австрия, Германия, другие) с помощью международных налоговых соглашений;
  • оптимизации роялти (Кипр, Нидерланды) с помощью международных налоговых соглашений;
  • оптимизации расходной базы головной компании с помощью договоров услуг (маркетинг, бизнес-планирование, покупка программного обеспечения, консультаций, прочее) (БВО, Сейшелы, Англия, Белиз);
  • оптимизации доходной базы головной организации с помощью договора агентирования, комиссии и поручения (БВО, Сейшелы, Англия, Белиз);
  • оптимизации таможенного НДС (при этом увеличивается налог на прибыль, но в отличие от НДС, его можно выплачивать позже) (Кипр, Англия, Новая Зеландия, Шотландия);
  • осуществление арендных платежей (Англия, Кипр, БВО, Сейшелы);
  • получения банковских карт для сотрудников в банках (Белиз, Сейшелы);
  • иные законные способы и методы.

Важно: такие действия не должны приводить к образованию постоянного представительства в налоговых целях, при котором оффшор должен оплачивать налоги как местный налоговый резидент по ставкам, предусмотренным местным налоговым кодексом, причем его налоговым агентом выступит ваша же местная компания.

Обращаем Ваше внимание, что выше был представлен краткий перечень действий по оптимизации. Есть сотни составляющих налогового уравнения, «жонглируя» которыми получаешь максимальный эффект: оффшорная юрисдикция (и они различаются по налогам), налоговые соглашения, налоговый статус фирмы в той или иной стране, вид налога и получаемого дохода, расходная база, экономическое обоснование сделки, долги, активы для их последующей оплаты.

Счет и работа с банком

Требования валютного контроля и банковские правила

Работа с зарубежными банками – это «ахилессова пята» многих российских бизнесменов. К сожалению, еще с 90-х укоренилось мнение, что ведение счета и проведение операций не требуют подготовки, что банка это «не касается». Между тем все поменялось с принятием всеми странами законов против отмывания денежных средств. Он предусматривает методы давления на банк, обязанного в качестве агентов валютного контроля подчиняться его нормам. Поэтому очень важно под каждую операцию подводить экономическое обоснование с применением правила «встречного исполнения».

Держать документацию в порядке

Банк в любой момент может запросить обоснование по сделкам, о которых вы уже забыли. Поэтому создайте небольшой архив по своим инвойсам во избежание авральных ситуаций.

Знать какие суммы можно проводить

Важный нюанс – в Европе при оплате 250 000 евро или более включается «красный флажок» финмониторинга, и все операции проходят через ручной контроль его «безопасников». При оплате более 200 000 в долларах США американские клиринги с усиленным вниманием контролируют операции между оффшорами.

Дистанционное управление счетом

Интернет-банкинг активно набирает популярность, предоставляя пользователям всё больше возможностей для удаленной работы со счетами.

Он позволяет сотрудникам финансовой службы компании и любому клиенту видеть в интернете состояние счета и проводить платежи. Эта система не привязана к компьютеру, ею можно пользоваться в командировке. Управление счетом возможно из любой точки мира с любого компьютера и даже мобильного телефона с поддержкой GPRS и интернетом. Стандартный интернет-банкинг включает полный набор банковских услуг, предоставляемых клиентам в офисах банка, за исключением операций с наличными деньгами.

Как не «подставиться»?

Всегда и еще раз всегда советуйтесь со своим «главбухом» и «оффшорником». Это те люди, которые никогда не подведут. Опытный бухгалтер позволит избежать рисков «здесь», а квалифицированный оффшорник выберет правильную и не слишком дорогую схему «там».

Избегайте аффилированности, она ведет к доначислению налогов головной организации, возникновению налога у источника для оффшора, корректировке таможенных пошлин и усложняет личный НДФЛ.

Избегайте тонкой капитализации (выдачи займа между взаимозависимыми лицами), так как при ее возникновении оптимизация дивидендов выльется к огромным потерям и «головной боли», про налоговую экономию даже забудьте!

Во избежание «аврала», планируйте и заказывайте документы заранее.

Какие документы нельзя показывать? Оффшор — это прежде всего инструмент конфиденциальности, и третьи лица не должны владеть ключевой информацией, содержащихся в определенных документах компании. Никогда не показывайте никому реестр акционеров, сертификаты акций, решение о выпуске акций или трастовую декларацию (при номинальном акционере).

Номинальный директор нужен не всегда, эта услуга платная и становиться им можно, когда нет «пересечения». Во всех других случаях старайтесь использовать его услуги, так как он фигурирует в учредительных документах компании, подписывает договора и инвойсы. Все подписи проходят через бухучет головной организации, где бенефициар обычно выступает как генеральный директор и учредитель, а это приводит к вопросам по личному НДФЛ (будучи директором, т.е. наемным сотрудником иностранной фирмы, вы обязаны получать зарплату и оплатить подоходный налог по месту проживания)

Избегайте подписывать документы по прямой доверенности.

В некоторых случаях рекомендуется использовать Совет директоров.

Номинальный акционер требуется обычно только в оншорах (Кипр, Англия, Гонконг, прочие), так как реестры в этих странах открытые. По классических оффшорам (БВО, Белиз, Сейшелы, Панама, прочие) это не обязательно, зачастую вы переплачиваете.

Практически все оффшоры используются для оптимизации «тут», однако в последнее время (особенно с 2008 г. после вступления в силу определений ВАС РФ) «лобовые оффшорные схемы» скорее приносят вред, нежели пользу, поскольку безналоговые нерезидентные компании является «красной тряпкой» для проверяющих. С течением времени они тоже сумели накопить опыт и получили различные инструменты давления в виде антиоффшорного законодательства. Вы неизбежно оставляете «оффшорный след» при заключении договоров, ведении бухучета и подачи квартальной и ежегодной отчетности.

Как же сделать так, чтобы оффшоры продолжали приносить пользу, и в то же время не привлекали повышенного внимания? Наш колоссальный опыт и коллективные знания позволяют решать такие задачи ежедневно. Секрет в том, чтобы грамотно инкорпорировать оффшор в Вашу текущую хозяйственную деятельность с учетом его конъюнктуры. Тогда даже самый одиозный оффшор будет выглядеть не как схема, «просто так получается, что компания платит так мало налогов», но это будет абсолютно объяснимо при «общении».

Если Вы хотите выбрать оффшор под свои требования, но боитесь не учесть все тонкости законодательства, приходите к нам, мы поможем ввести оффшор в Ваш бизнес с учетом требований законов. Мы исходим с точки зрения хозяйственника и каждый клиент для нас — особенный, так же как и его бизнес, поэтому нашей задачей является разработка уникальной схемы «под клиента».

  • как органично внедрить оффшор в свой бизнес с учетом особенностей своего вида деятельности;
  • знать или ознакомиться с судебной практикой по налоговым спорам с участием оффшоров;
  • как относятся к этому оффшору в стране ведения бизнеса;
  • узнать все условия работы оффшора в рамках определенного вида деятельности в этой стране;
  • какие отчисления на оффшор от российской компании находятся в средних пределах налоговой и таможенной статистики;
  • как отчитаться перед «контролерами»;
  • как использовать оффшор в ежедневной хозяйственной деятельности;
  • как манипулировать документацией и реквизитами компании;
  • как грамотно заключать договора;
  • как работать с банком (с учетом валютного контроля, финмониторинга и банковских правил);
  • как управлять банковским счетом в каждодневной жизни;
  • иные аналогичные моменты, о которых знаете только Вы, но помочь в которых можем Мы.

Как контролировать?

Как правило, практически любая оффшорная компания включает в себя номинального директора и/или номинального акционера. Бенефициара тревожит присутствие малознакомых лиц в компании, владеющей определенными активами или ведущую хозяйственную деятельность. Обычно мало кто обращает внимание на его тревоги, частично отмахиваясь от них, а частично замалчивая. Между тем риски, хотя и минимальные, но существуют. В ходе консультаций мы всегда старались уделять этому аспекту повышенное внимание, а теперь решили в рамках этой инструкции рассказать об этих рисках и как с ними сосуществовать.

Номинальный директор является единоличным исполнительным органом, имеющим право представлять интересы оффшорной компании без доверенности. Для контроля его действий стандартный комплект документов должен содержать «отказное письмо» с его подписью и бланковой датой. При возникновении конфликта интересов это письмо является основанием для моментальной смены директора.

Номинальный акционер является учредителем компании с точки зрения «извне», но на самом деле его полномочия ограничены, так как в соответствии с регистрационными процедурами регистрар знает о фактическом владельце – бенефициаре, а номинал не указан ни в одном апостилированном документе (в отличие от директора), а также отсутствует в учредительных документах.

Наконец, во всех оффшорных зонах существует административная и уголовная ответственность за любые действия без письменных распоряжений бенефициара. Поэтому важно «вникать» в «свой» оффшор и знать все права и обязанности номиналов.

Бенефициар офшорной компании: правила игры (Бычков А.)

В последнее время в СМИ широкую популярность получила тема офшорных компаний в свете принятого российскими властями курса на деофшоризацию экономики. Бенефициары офшорных компаний должны сдавать отчетность в налоговые органы, а при желании могут выйти из офшоров в порядке так называемой амнистии капиталов, вернувшись в российскую юрисдикцию. Однако, как показывает практика, бенефициары не спешат этого делать в связи с недоверием к обещаниям властей. Они выжидают, как поведут себя остальные владельцы офшорных компаний, чтобы можно было оценить для себя негативные последствия. Рассмотрим, какие риски влечет амнистия капиталов и какие существуют альтернативные варианты «возвращения на родину».

Кто такой бенефициарный владелец?

Бенефициарным владельцем актива является физическое лицо, которое опосредованно через созданную сложную корпоративную структуру осуществляет в отношении его конечный контроль. Структура обычно включает в себя несколько организаций, зарегистрированных как в российской, так и в иностранной юрисдикциях. Она позволяет скрыть действительного владельца актива, который будет чувствовать себя в безопасности. Содержание такой структуры требует определенных затрат, однако соображения безопасности и сохранения сведений в тайне интересуют бенефициарного владельца гораздо больше.
Бенефициарный владелец является конечным собственником имущества. При этом не имеет значения, на кого юридически в стране нахождения оформлен актив и у кого имеются формальные полномочия по владению, пользованию и распоряжению. Такое понимание соответствует разъяснениям, изложенным в ответе на вопрос N 1 Письма Банка России от 02.06.2015 N 014-12-4/4780 «О вопросах определения бенефициарных владельцев». Информации о бенефициарном владельце в свободном доступе нет, и получить ее из открытых источников нельзя. Но ее можно истребовать в судебном порядке в рамках дела, где имеет значение установление данного факта.

Судебная практика. При рассмотрении дела о разделе совместно нажитого супругами имущества может возникнуть необходимость получения информации о бенефициарном владельце офшорной компании. В нее может быть «упакован» актив одного из супругов, который хочет его спрятать от второго.
Для получения информации о нем второму супругу следует заявить ходатайство об истребовании информации о бенефициарном собственнике, поскольку самостоятельно получить ее он не сможет ввиду особого правового режима компаний, зарегистрированных в офшорных зонах, и непубличной структуры владения.
Суд, скорее всего, такое ходатайство удовлетворит (Определение ВС РФ от 07.07.2015 N 5-КГ15-34). Нужно только представить хоть какие-то доказательства возможного участия супруга в офшорной компании (переписку с управляющим, копии сертификатов или иных документов и др.).

Противодействие легализации преступных доходов

Упоминание о бенефициарном владельце можно найти также в ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Она предусматривает, что бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия.
Это понятие используется исключительно в сфере противодействия легализации преступных доходов, но не в обычных гражданских отношениях (Решение Октябрьского районного суда г. Орска от 28.01.2014 по делу N 2-30/2014(2-1965/2013). Им оперируют банки, задача которых — не допустить проведение сомнительных транзакций. Для этого они вводят ограничения по сумме операций, устанавливают повышенные (заградительные) тарифы, отказывают в транзакциях, блокируют средства на счетах и принимают иные меры. В исключительных случаях банки могут даже отказать в выдаче кредита или в открытии счета, если имеются веские основания полагать, что клиент нарушает законодательство о противодействии легализации преступных доходов.
В обычных гражданских отношениях размер преобладающего участия не влияет на определение статуса лица как бенефициарного владельца, поскольку оно владеет компанией не напрямую, а опосредованно, через созданную корпоративную структуру. Кроме того, для исключения негативных последствий владения крупным пакетом акций в компании, на которую записан актив (необходимость направления обязательного предложения миноритариям о выкупе их пакетов акций, возможность привлечения к ответственности и др.), пакет акций может быть раздроблен на небольшие части (менее 20%) и находиться под контролем одного бенефициара.

Ограниченный корпоративный контроль

Помимо очевидных преимуществ владения ценным активом через офшорную юрисдикцию такое положение вещей имеет и определенные неудобства. Помимо затрат на содержание корпоративной структуры, ее громоздкий характер может сильно затруднить бенефициарному владельцу защиту актива. Владея конечным активом через целую цепочку компаний, бенефициару проблематично напрямую защищать свои права на него. Это связано с тем, что все вовлеченные в корпоративную структуру компании формально выступают самостоятельными участниками гражданского оборота. Они сами приобретают права и обязанности, могут выступать истцом и ответчиком в суде, соответственно, также сами защищают права на оформленное на них имущество.
Бенефициарный владелец может пытаться оспаривать сделки одной из компаний, вовлеченных в указанную структуру. Однако сделать это будет затруднительно. Для подтверждения своего права на предъявление иска ему необходимо подтвердить владение корпоративной структурой и наличие полномочий действовать от имени всех компаний. К числу таких доказательств могут быть отнесены, например, нотариально заверенные переводы на русский язык свидетельств о регистрации компаний, трастовые декларации, сертификаты участия и другие документы по законодательству соответствующих иностранных юрисдикций.
Отметим при этом, что принципиальная возможность оспаривания сделок организации конечным бенефициаром недавно была подтверждена высшей судебной инстанцией (Определение ВС РФ от 31.03.2016 по делу N 305-ЭС15-14197). Прежде арбитражные суды ее отрицали, учитывая, в частности, непризнание компаниями, участвующими в цепочке владения, факта контроля со стороны конечного бенефициара (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.10.2015 по делу N А40-95372/14-48-612).

Защита от кредиторов

Здесь также необходимо сказать еще об одном важном преимуществе, которое дает участие в офшорной компании.
Фирма, на которую записан актив, не отвечает за долги бенефициарного владельца перед его кредиторами. Соответственно, и сам владелец не отвечает по ее долгам перед ее же кредиторами. Они действуют в гражданском обороте самостоятельно. Эта довольно простая на первый взгляд позиция на практике не всегда учитывается. Многие бизнесмены думают, что раз они судятся с бенефициарным владельцем, то по его долгам должны отвечать все компании, которые входят в структуру владения активом. Однако это не так. С точки зрения закона бенефициарный владелец отвечает всем своим имуществом, включая акции в офшорной компании, от которой уже тянутся нити к российским организациям, на которые записан актив. Только на такие акции и можно будет обратить взыскание.
Выходит, что кредитор не вправе ставить вопрос об обращении взыскания непосредственно на имущество компаний, конечным бенефициаром которых выступает должник, поскольку в гражданском обороте указанные лица действуют самостоятельно, и компании не отвечают по долгам своего бенефициара. Это не лишает кредитора возможности добиваться обращения взыскания на акции компаний, посредством которых функционирует структура владения активами (Решение Октябрьского районного суда г. Орска от 28.01.2014 по делу N 2-30/2014).

К сведению. Вопросы принадлежности акций иностранной компании бенефициару и обращения взыскания на них не относятся к компетенции российских судов. Поэтому кредитору придется судиться в иностранном суде по месту нахождения фирмы (Постановление ФАС Московского округа от 28.08.2013 по делу N А41-35957/12). Другое дело, если речь идет о споре по поводу передачи акций иностранной компании между российскими резидентами при заключении и исполнении сделки в России. В этом случае разбирательство будет проходить в российских судах (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.12.2015 по делу N А40-81328/15).

Сложности доказывания

Бенефициарный владелец должен также учитывать особенности доказывания по делам, в которых участвует его офшорная компания. В этом случае возможно перераспределение бремени доказывания в зависимости от того, кто ссылается на те или иные обстоятельства (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).
Когда по характеру спора требуется раскрытие информации о бенефициаре офшорной компании, именно на нее возлагается соответствующая обязанность (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.01.2016 по делу N А40-26432/12).

Судебная практика. Акционер общества (офшорная компания) оспаривал соглашение между обществом и директором об установлении повышенной компенсации. Акционер ссылался на то, что о заключении соглашения узнал спустя долгое время: когда директор обратился в суд за взысканием компенсации.
Директор, в свою очередь, настаивал на пропуске срока исковой давности. Свои возражения он аргументировал тем, что соглашение с ним от имени общества подписал председатель совета директоров, который одновременно являлся конечным бенефициаром офшорной компании. Именно с даты подписания соглашения, по его мнению, и следовало исчислять срок исковой давности. Суд поддержал этот довод. Арбитры отметили, что из-за непубличной структуры владения акциями (долями) в офшорной компании истца получение директором сведений о ее конечном бенефициаре было объективно затруднено. А это значит, что опровергнуть тот факт, что председатель совета директоров, подписавший спорное соглашение, и конечный бенефициар компании-истца — одно и то же лицо, должна офшорная компания. Поскольку она этого не сделала, срок исковой давности следует исчислять с даты заключения спорного соглашения (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 8095/12).

Амнистия капиталов

30 июня 2016 г. — последний день, когда заявители могли задекларировать свое имущество согласно Федеральному закону от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон). Этот документ принят во исполнение поручения Президента РФ о необходимости возвращения российских капиталов на родину для улучшения инвестиционного климата и защиты прав участников гражданского оборота.
Закон, как следует из его целей, разработан для снижения рисков использования российских капиталов за границей, создания условий для возврата в Россию капиталов в безналоговом режиме и стимулов для добросовестного исполнения налоговых обязательств. Для бюджета принятие Закона и использование его механизмов будет означать дополнительные финансовые поступления в казну за счет возвращения бизнес-активов в Россию.
Декларировать имущество (недвижимость, акции, паи, иные ценные бумаги), счета (вклады) в банках можно только один раз. К декларации нужно было приложить пакет документов, среди которых нотариальная копия соглашения о передаче возвращаемого имущества от номинального владельца фактическому.

Неполная амнистия

Надо сказать, что в Законе ничего не говорится насчет гражданско-правовой ответственности декларантов перед государством, которое может истребовать имущество у незаконного владельца, добиться признания права на имущество и использовать иные средства защиты (ст. 12 ГК РФ).
Если имущество приобреталось в результате незаконных или сомнительных сделок, владелец бизнеса по Закону избежит привлечения к уголовной, административной и налоговой ответственности. Однако есть риск того, что он может лишиться своего бизнеса, если государство использует возможность вернуть себе незаконно приватизированное или иным образом полученное имущество. Поэтому использовать механизм выхода из офшорной компании целесообразно только тем, у кого нет никаких сомнений в законности владения.
Достаточно привести пример с акциями нефтяной компании «Башнефть» (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2014 по делу N А40-155494/14), когда был удовлетворен иск первого заместителя Генерального прокурора в защиту интересов России в лице Росимущества к ООО «АФК «Система», ЗАО «Система-Инвест», ОАО «РЕЕСТР» и ОАО «АНК Башнефть».
ОАО «АФК «Система» приобрело акции нефтяной компании в результате ряда сделок и владело ими в течение длительного времени, и никто не подвергал сомнению его права на актив. Однако затем по решению суда акции были истребованы. Суд исходил из того, что акции компании были незаконно приватизированы изначально, что влечет ничтожность всех последующих сделок с ними.

Что будет с теми, кто оставит все как есть?

В связи с присоединением России к Совместной Конвенции Совета Европы и ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам (ETS N 127), заключенной в г. Страсбурге 25.01.1988 (без номера), для многих владельцев офшорных компаний возникла необходимость возвращения активов в российскую юрисдикцию. Дело в том, что очень скоро налоговые органы получат доступ к информации о конечных бенефициарных владельцах.

Федеральным законом от 04.11.2014 N 325-ФЗ «О ратификации Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам» Россия сделала ряд оговорок, ограничивающих ее применение. В частности, Россия оставила за собой право не оказывать помощь по любым налоговым требованиям или по взысканию административного штрафа. Возможно, и иностранные государства в случаях отказа России предоставить такую информацию на условиях принципа взаимности также не будут предоставлять сведения. Однако в любом случае база для обмена налоговой информацией уже заложена и существует риск ее раскрытия по запросу российских налоговых органов.
В настоящее время имеющиеся источники получения информации (например, интернет-ресурс https://offshoreleaks.icij.org/search) не позволяют получить полные и исчерпывающие сведения о бенефициарных владельцах. Они выводят данные только о номинальных директорах и акционерах, владеющих цепочкой компаний. Но в ближайшем будущем ситуация изменится и у налоговых органов появится доступ ко всей интересующей их информации. В результате они смогут проверять выполнение российскими резидентами обязанностей по декларированию своих доходов от участия в иностранных компаниях.
Вместе с тем выход из офшорной компании с помощью специального механизма, получившего название амнистии капиталов, для владельцев бизнеса чреват риском его утраты, поскольку практика применения Закона еще не сложилась и ситуация может оказаться совершенно непредсказуемой. Поэтому на повестке дня стоит вопрос о комфортном возвращении капитала в Россию с наименьшими рисками и предсказуемыми налоговыми последствиями.

Прямая покупка

Оптимальным вариантом возврата активов в Россию может стать передача акций российского эмитента от офшорной структуры физическому лицу — российскому резиденту. Такая сделка может быть оформлена договором купли-продажи акций между этими лицами, чтобы не затрагивать всю сложную структуру владения активом, которую по завершении сделки необходимо закрыть.
Рыночная стоимость акций российского эмитента, который генерирует стабильный доход, может быть высокой, поэтому нужно быть готовым к тому, чтобы:
— найти деньги;
— обосновать источник их происхождения;
— получить согласие банка на перевод крупной суммы из России.
Сделка купли-продажи оформляется в простой письменной форме. У регистратора (реестродержателя российского эмитента) оформляется передаточное распоряжение на списание акций в пользу российского резидента. Такая сделка не отвечает признакам сомнительной, поэтому у банка не будет оснований для отказа в проведении платежа. Правда, необходимо оценить размер его комиссии за выполнение транзакции и определить судьбу денег, переведенных на счет офшорной компании.

Справедливая цена

Цена акций не должна быть произвольной. Конечно, теоретически в договоре можно указать любую цену (например, номинальную стоимость акций). Но это не освободит покупателя от обязанности заплатить НДФЛ с материальной выгоды — разницы между ценой покупки акций и их рыночной стоимостью (п. 4 ст. 212 НК РФ).
Для минимизации риска доначисления НДФЛ с суммы материальной выгоды цена в договоре купли-продажи должна быть максимально приближена к рыночным значениям.
Рыночная стоимость акций определяется в зависимости от целого ряда факторов. Среди них:
— финансовая устойчивость эмитента и его положение на рынке;
— объем и характер его долговых обязательств (выданные гарантии и поручительства, заложенное имущество, текущие и планируемые расходы и т.д.);
— объем спроса на акции;
— наличие обременений в отношении продаваемого пакета акций (залог, арест и т.п.);
— статус пакета акций: контрольный или миноритарный. Последний не предоставляет акционеру возможности влиять на принятие ключевых решений в компании, блокировать такие решения, проводить своих кандидатов в органы управления и т.п.;
— невозможность быстро продать акции из-за их недостаточной ликвидности, ограниченности обращаемости и т.п.
В качестве ориентира для определения рыночной цены акций можно взять стоимость чистых активов эмитента. Она определяется по данным его бухгалтерской отчетности.
Стоимость чистых активов делится на общее количество акций эмитента. Затем полученная стоимость одной ценной бумаги умножается на общее количество реализуемых акций. Однако необходимо учитывать, что полученная величина является лишь примерной, которая совсем не обязательно будет соответствовать рыночному значению.
Именно поэтому в судебной практике и указывается, что этот метод не обеспечивает достоверности определения стоимости акций на рынке ценных бумаг. Он лишь является одним из показателей, принимаемым во внимание при определении расчетной цены ценной бумаги (Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2014 N Ф05-6013/2014).

Подтверждение цены

Размер чистых активов на одну акцию сам по себе не может служить величиной, определяющей рыночную цену акций. Но он оказывает влияние на наиболее вероятную цену, по которой акции могут быть проданы. При любых корректировках расчетной цены акций, исчисленной по методу чистых активов, влияние дополнительных показателей должно быть подтверждено документально. Источниками таких документов могут быть договоры об отчуждении ценных бумаг с данными о дате, цене и условиях сделки, информация о номинальной стоимости ценных бумаг (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.08.2008 по делу N А65-14939/07).
Рыночная (средневзвешенная) цена на приобретаемый пакет акций может быть определена с учетом информации о ценах на приобретение идентичных акций, подтвержденной справками самого эмитента, его регистратора, брокера и других лиц (Постановление ФАС Уральского округа от 19.07.2013 N Ф09-7324/13). Суд в случае спора с налоговым органом также примет во внимание отсутствие спроса на миноритарные пакеты акций либо отклонение предложений о продаже из-за высокой цены (Постановление ФАС Поволжского округа от 17.02.2009 по делу N А55-5673/2008). Если принятая сторонами договора купли-продажи расчетная цена акций сопоставима с такими расценками, то она будет доказательством рыночной стоимости бумаг (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 N 16851/09).
Покупателю следует привлечь независимого оценщика. Он определит рыночную стоимость пакета акций с учетом понижающего коэффициента, учитывающего его миноритарный (не контрольный) характер. Покупку можно разделить между несколькими резидентами РФ, приобретающими несколько небольших пакетов акций. Это вызвано тем, что покупка небольшими пакетами существенно влияет на цену сделки. Однако связанные между собой акционеры не должны владеть пакетом более 30%, чтобы не попасть под требование о выкупе акций у остальных акционеров (ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
В налоговый орган могут быть также представлены дополнительные письменные пояснения от оценщика с обоснованием применения понижающего коэффициента при определении рыночной стоимости акций (скидки за низкую ликвидность). В нем может быть указано, в частности, на следующие факторы, влияющие на уменьшение стоимости акций и свидетельствующие о необходимости использования дисконта при расчете цены (Постановление ФАС Московского округа от 24.02.2010 N КА-А40/669-10):
— оцениваемый миноритарный пакет не позволяет блокировать решения, для которых требуется большинство голосов;
— отсутствие выплаты дивидендов;
— финансовые затруднения эмитента.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *